【正文】 經(jīng)超過2年了，喪失了勝訴權(quán)。當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。履行抗辯權(quán)對抗請求權(quán)，其表現(xiàn)方式是保留自己的給付。先期違約是違約在先的意思，不同于預(yù)期違約?！钡?9條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。代位權(quán)，是指債務(wù)人怠于行使其對第三人(次債務(wù)人)享有的到期債權(quán)，而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。” 《合同法》第74條所說的撤銷權(quán)是保全撤銷權(quán)，與合同撤銷權(quán)的區(qū)別：（1）合同撤銷權(quán)不涉及第三人，而保全撤銷權(quán)涉及第三人。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。于是張先生就起訴了家具店。既然你給其他的買受人送貨，你也必須在合理的時間內(nèi)給我送貨，交易習慣沒有被當事人明示排除的話，根據(jù)《合同法》61條的規(guī)定，自動進入合同之中。甲方送了一兩次以后發(fā)現(xiàn)合同遺漏了一個條款，忘了寫收錢的時間，于是甲方就找乙方，說每個月發(fā)一次貨，你也應(yīng)該每個月給我一次錢。原告律師說：對流條件是英美法的制度，難道我們用英美法來審理本案嗎？被告律師說：不說英美法，就說中國法，中國法規(guī)定了誠信原則和公平原則，根據(jù)公平原則，我一個月發(fā)一次貨，你就應(yīng)該一個月給我一次錢，同時履行對雙方才是公平的。也就是說，按照已有的條款，能夠確定雙方同時履行。被告律師說：那就適用161條，付款的時間由雙方當事人約定，沒有約定的適用61條，適用61條不能確定的，雙方同時履行，既然是同時履行，我發(fā)了貨你不給錢，我就可以行使同時履行抗辯權(quán)，這就抵消了對方請求被告承擔違約責任的請求。被告律師認為：正方形的桌布是用在正方形的桌子上，桌布沒有達到正方形的要求，而是長方形的，屬于重大違約，對于重大違約，買受人（被告）可以拒絕支付貨款。本案提出反訴是適當?shù)?，因為提出抗辯只能抵消對方的請求，并不能滿足自己的利益。買受人乙方接到通知以后，就委托律師起訴了甲方。乙方不給其他公司支付貨款，說明乙方嚴重欠缺信用，不給乙方貨款自在情理之中，根據(jù)68條的精神，成立不安抗辯權(quán)并非基于同一合同上的原因，因此被告的不安抗辯權(quán)成立。甲方賣給乙方車身，乙方又賣給丙方輪胎，丙方是在乙方所在地相鄰的一個縣級市，丙方欠乙方120萬元的輪胎款，所以甲方就越過乙方對丙方提起了斜線訴訟，這個訴訟就是代位權(quán)訴訟。律師這樣回答：判決書是違反法律規(guī)定的。結(jié)論：咨詢律師的觀點是完全正確的。律師這樣回答：張三以個人的名義向李四借錢，根據(jù)婚姻法解釋的規(guī)定，這屬于夫妻共同債務(wù)，應(yīng)該以夫妻的共同財產(chǎn)來進行償還。勝訴之后還可以向法院起訴，再提出一個給付之訴，要求張三向李四清償。合同變更只對將來發(fā)生效力。債分為金錢之債和非金錢之債?！逗贤ā返?1條的規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。（概括移轉(zhuǎn)）概括移轉(zhuǎn)：債權(quán)和債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。北京的一審法院判決乙方向甲方償還600萬元本息，由保證人丙方承擔連帶償還責任。第二個借款合同和第一個融資租賃合同沒有連續(xù)性、同一性，丙方擔保的債務(wù)是融資租賃合同，從來沒有擔保過借款合同，所以對借款合同的債務(wù)不承擔任何責任。但是甲方遲遲不驗收，乙方就著急了。律師有幾種方案：第一，乙方起訴發(fā)包人甲方，但是法官很可能認為當事人是把債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方的，或者法院認為是債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙方了，甲方就沒有債務(wù)了。分析：第二種方案是免責的債務(wù)承擔，風險很大；第三種是并存的債務(wù)承擔，起訴兩個人這個觀點能夠成立，但是法官不一定認為成立，如果法官認為并存的債務(wù)承擔不成立的話，肯定會留下一個人，最有可能留下甲。乙的律師說：這是概括移轉(zhuǎn)，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔，這個債務(wù)承擔是免責的債務(wù)承擔，不是并存的債務(wù)承擔。甲的律師說：如果不是居間合同的話，那就是無償?shù)奈泻贤?，無償委托合同輕過失免責，乙掩蓋真實情況，是重大過失，不能免責，要承擔賠償責任。所謂相對終止是指合同履行效力的終止，但是合同之債還沒有徹底消滅。（3）委托合同的委托人或者受托人都可以隨時通知對方解除合同。接二、合同的解除合同解除之后效果如何？比如，甲方把房屋出租給乙方，租期為1年，租到半年時，甲方發(fā)現(xiàn)乙方在租賃的房屋里生產(chǎn)爆竹，甲方提出解除合同，乙方說：那你給我一點準備時間，三天搬出。要點：（1）行使抵銷權(quán)的人是債權(quán)人，稱為主動債權(quán)人。當債權(quán)人無故拒絕受領(lǐng)或者債權(quán)人下落不明，債務(wù)人無從履行，這時債務(wù)人就可以將金錢或其他標的物予以提存?！钡?02條：“標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。免除可以是通知對方免除，也可以雙方協(xié)商一致免除?！?七、律師攻防（一）解除權(quán)的成立案例：甲和乙訂立了10萬元電扇的買賣合同，甲公司是買受人，買1萬臺電扇是為了零售，約定乙公司5月1日交貨，甲公司6月1日上架銷售。請求法院判決解除不成立，合同繼續(xù)有效。北京（買受人）和廣東（出賣人）雖然相隔千里，但是我們規(guī)定的運輸方式是火車運輸，雖然不能說朝發(fā)夕至，但是24小時肯定能到的。被告沒有解除權(quán)。乙方找到甲方索要5萬元裝修費，甲方通知乙方抵銷，乙方說你無權(quán)抵銷，因為那10萬元的債權(quán)已過訴訟時效。德國民法典還有我國臺灣民法典的337條規(guī)定：曾。原告律師認為：原告的5萬元裝修費沒有超過訴訟時效，但是原告欠被告的10萬元已經(jīng)超過了訴訟時效，因此被告無權(quán)抵銷。2001年2月28日，甲方找乙方把房屋裝修一下，裝修費5萬元，但是乙方?jīng)]有要裝修費，因此乙方想到還欠甲方10萬元，還有2天就過訴訟時效了，就沒有吱聲。我方愿意承擔遲延履行的責任，但請求維持合同的效力。解除合同以后合同從訂立時起無效，我已經(jīng)交付的還款你應(yīng)當返還。乙公司在5月4日收到了解除通知，乙公司就聘請律師起訴了甲公司。”六、混同混同，是指債權(quán)和債務(wù)同歸一人，原則上致使合同關(guān)系消滅的事實。提存合同是一個保管合同，是保管兼為第三人利益的合同，是一個利他合同?！逗贤ā返?01條：“有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標的物提存：（一）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；（二）債權(quán)人下落不明；（三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；（四）法律規(guī)定的其他情形。（3）行使抵銷權(quán)的行為是一個行使形成權(quán)的行為，行使抵銷權(quán)不得附條件、附期限。這是面向未來的解除，因為這是一個持續(xù)性的合同，這個解除面向未來，不溯及既往，因為這個合同的解除不需要恢復(fù)原狀，也不能夠恢復(fù)原狀，因此已經(jīng)履行的部分繼續(xù)有效。（4）貨物到達目的地之前托運人可以取回貨物。單方解除分為兩種情況：：不需要理由一方也有權(quán)通知另外一方解除合同，主要有以下情況：（1）定作人找承攬人完成一項工作，定作人可以隨時通知承攬人解除合同。第六章：合同權(quán)利義務(wù)的終止一、概述合同的終止分為絕對終止和相對終止。甲的律師說：這是概括移轉(zhuǎn)，概括移轉(zhuǎn)中免責的債務(wù)承擔也不錯，但是丙是乙介紹來的，因此乙在居間過程中有過錯，乙和丙關(guān)系非常密切，乙隱瞞了丙的重要事實，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，居間人要承擔賠償責任，要承擔租金的損失。后來甲和丙在履行過程中發(fā)生爭議，甲發(fā)現(xiàn)丙根本沒有支付能力，甲就起訴了丙，然后起訴了乙。第二，乙方起訴丙方，這時法院可能認為起訴丙方無道理，也可能駁回訴訟請求。原來張三擔任甲和丙兩個公司的法定代表人，乙公司就同意了。結(jié)論：丙方律師的觀點正確。因為汽車買來以后登記在甲方名下，乙方斷續(xù)給了甲方一些錢，是以利息的名義給的錢，甲方（金融機構(gòu)）向乙方發(fā)過催借款通知書，所以雙方實際履行的是借款合同。簽定合同以后，經(jīng)過了五六年之久，乙方斷續(xù)給了一點錢，但是給的非常少，這樣本息已經(jīng)成為一個巨大的數(shù)字（600萬），訴訟時效也沒有超過。（債務(wù)轉(zhuǎn)讓）債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須取得債權(quán)人的同意。在金錢之債中，債權(quán)人通知債務(wù)人就可以了，根據(jù)《合同法》80條的規(guī)定，債權(quán)讓與的通知到達時債權(quán)讓與生效。主合同的變更原則上不影響保證人的責任。變更后的合同和變更前的合同有連續(xù)性、同一性，只不過是一個調(diào)整而已?，F(xiàn)在張三為了逃避債務(wù)，寫了分家析產(chǎn)協(xié)議，把財產(chǎn)都給了前妻，把自己的部分給前妻，實際上是一個贈與行為，而贈與是為了逃避對李四的債務(wù)，在法理上稱為詐害行為。張三就怕禍及妻子，就和王二就簽了一份離婚協(xié)議書，把自己名下的財產(chǎn)都給了妻子，自己只留幾千塊錢零花，每月還有工資，得以維持正常的生活，房屋等都過戶到離婚后妻子的名下。而判決書寫道丙方代乙方向甲方履行100萬，等于乙方?jīng)]有解脫出來，乙方和丙方還向甲方承擔連帶責任。但是法官在判決書是這樣寫的：丙方代乙方向甲方履行100萬。結(jié)論：被告甲方的律師觀點正確。他說：乙方在和甲方交往過程中，從來沒有違過約，更沒有欠付過貨款，甲方怎么能夠拒絕發(fā)貨呢？對于合同以外的原因，不應(yīng)該成立不安抗辯權(quán)的理由。到了發(fā)貨的時間，甲方在沈陽的代辦處了解到乙方的一些情況：乙方有兩個股東，是夫妻二人，董事長的名字是假的，實際上是夫妻二人在操縱這個公司，乙買了其他公司的球磨機都沒有支付貨款。在此，被告的律師主張了兩個權(quán)利：第一是先履行抗辯權(quán)：后履行義務(wù)人針對先履行義務(wù)人先期違約的抗辯；第二，提出反訴，要求追究原告的違約責任，是從債權(quán)人角度提出來的，因為他有一個請求權(quán)。（三）先履行抗辯權(quán)的適用案例：甲方賣給乙方100套桌布，乙方收到桌布以后發(fā)現(xiàn)不是正方形的，而是長方形的，乙方拒絕支付價款，甲方就提起訴訟。被告律師說：按照61條，能夠確定雙方同時履行。但是為了避免無謂的爭議，我們也可以說具體的規(guī)定，《合同法》第61條說，合同有了遺漏條款，可以按照習慣或者按照已有的條款對合同漏洞進行填補，按照已有條款、交易習慣來履行合同。原告律師在法庭上要求追究被告的不發(fā)貨的違約責任。結(jié)論：原告律師觀點正確。被告律師說：這句話是買受人自己寫上去的，并沒有經(jīng)過被告的允許，一個合同條款必須雙方都同意簽字才能作為合同的條款，如果張先生用自己的筆跡在合同上加了這個條款，必須由我方在旁邊注明和簽字，才進入合同，單方寫的不能進入合同?！蔽?、律師攻防（一）交易習慣的適用案例：張先生在家具店簽訂了一份買一套價值3萬元紅木家具的合同，張先生在格式合同加了一句話：“請送到我家”?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。同時履行抗辯權(quán)，是指無先后履行順序的雙務(wù)合同債務(wù)人在對方未履行或者未提出履行之前，拒絕履行的權(quán)利。合同法第61條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。結(jié)論：被告律師觀點正確，無效合同之債仍然受訴訟時效的限制。被告律師說：返還20萬元已經(jīng)超過了訴訟時效的規(guī)定，根據(jù)民法通則，金錢之債的訴訟時效除了租金適用2年訴訟時效以外的規(guī)定，你已經(jīng)超過3年了，因此你喪失了勝訴權(quán)，請求法院駁回原告的訴訟請求。張三對3個月大小孩的贈與叫做自己代理。結(jié)論：原告律師說簽合同作為買受人是行為能力問題，肯定不正確，但是原告的律師退了一步，說這是一個權(quán)利能力的問題。原告律師說：這是夫妻家庭共同財產(chǎn)，你擅自代理小孩簽合同，屬于無權(quán)處分，請你正面回答這是不是無權(quán)處分。被告律師說：3個月大的嬰兒作為商品房買受人是權(quán)利能力的問題，權(quán)利能力是一種資格，3個月和30歲都是一樣的，民事權(quán)利能力縱橫平等?，F(xiàn)在登記在小孩名下，跟登記在夫或妻的名下完全不相同。小孩5個月大的時候，李四從娘家回來了，發(fā)現(xiàn)家里的70萬元不翼而飛，張三說已經(jīng)以小孩的名義買了一套商品房，把70萬元已經(jīng)交給了房地產(chǎn)公司。只要你不違反約定，這2萬元我是必定賺到的，由于你的違反約定的行為，不等追認期屆滿，就把豬轉(zhuǎn)賣給丙方并交付，使我的形成權(quán)落空，使我不能轉(zhuǎn)賣給丁獲得2萬元，這2萬元不叫可得利益，而是叫期待利益，但是它和可得利益的原理都是相同的，因此應(yīng)當給予賠償。原告律師說：你無權(quán)賣給丙，因為你沒有撤銷權(quán)，《合同法》第48條規(guī)定：善意的相對人有撤銷權(quán)，而且是以通知的方式做出。在第18天的時候，張三帶了領(lǐng)導的授權(quán)委托書、貨款來買這頭豬，而乙公司在第15天的時候把豬賣給了丙公司，并且進行了交付。原告律師說：自己代理簽定的合同不是無效的合同，是效力待定的合同，因為欠缺一個代理權(quán)的受理，我公司送貨行為就是對張三自己代理行為的追認。銷售科長回來以后就派人開著卡車送到張三所在地，張三去收，說：我代理你和我自己簽訂合同，叫做自己代理，是無效的。結(jié)論：原告律師觀點正確。合同法有一個合同自由原則，你已經(jīng)同意小雞長大再給錢，怎么又解釋成附期限呢？原告律師說：把這個合同解釋為附期限的合同，是一個合同解釋工作，根據(jù)《合同法》第125條的規(guī)定，合同解釋的原則叫做真意解釋原則，就是解釋合同要探究當事人的真意。從當事人的目的來看，別人都是一手交錢一手交貨，唯獨李四是小雞長大后再給錢，小雞需100天長大，也就是說張三100天后才跟李四要錢，因為他看李四貧寒，給他一種信用。張三到100天的時候到李四家收錢，李四說小雞沒長大，不給錢，張三就聘請律師起訴了李四。趁人之危是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實意思的意思表示。還有兩部法律規(guī)定欺詐不影響行為的效力：第一，根據(jù)《仲裁法》第17條的精神，因欺詐而產(chǎn)生的仲裁協(xié)議效力不受影響；第二，在《婚姻法》中，因脅迫而結(jié)婚的，是可撤銷的婚姻，而欺詐并不影響婚姻的效力。：訂立合同時顯失公平，主觀上意思表示有瑕疵，客觀上對一方當事人造成了重大不利后果?！逗贤ā返?3條規(guī)定：合同中的下列免責條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2