淺談我國婚姻法設(shè)立別居制度的法律思考(文件)
【正文】 依法通過訂立正式書面別居協(xié)議而形成的別居?！ 〈送?別居協(xié)議的訂立,既可采取律師介入幫助訂立或律師予以認(rèn)證的方式,也可采取國家公證機(jī)關(guān)公證的方式,法律都予以認(rèn)可。申請判決別居必須具有法定理由,別居的法定理由應(yīng)與離婚理由相同,但雙方或一方有下列情形之一者,也可申請別居:1)已持續(xù)遺棄配偶至少一年時間。5)一方明知患有傳染病而堅持與配偶發(fā)生性關(guān)系。9)被判處有期徒刑、無期徒刑或死緩的。對子女親權(quán)的行使參照離婚時對子女撫養(yǎng)及探望的辦法確定。申請分居及審理分居申請的程序應(yīng)參考離婚程序進(jìn)行,但與離婚請求分離。夫妻經(jīng)司法程序形成的分居,其終止的條件除當(dāng)事人死亡或失蹤外,須經(jīng)法定程序解除。建議在修改的婚姻法中明確:(1)在別居期間,雙方都不得再婚,如果一方或雙方再婚就構(gòu)成重婚,如果與第三者發(fā)生兩性關(guān)系就構(gòu)成通奸?！ 參考文獻(xiàn)] [1] [M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2000. [2] 法國民法典[M].羅結(jié)珍,:中國法制出版社,1999. [3] “試離婚”制度引發(fā)各界熱議[EB/OL]. [4] 離婚是可以妥協(xié)的[DB/OL].,20060714.5 / 5。(3)別居期間,原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),除當(dāng)事人另有約定外,應(yīng)當(dāng)共同償還。若當(dāng)事人無和好可能,且分居滿兩年的,則可應(yīng)一方的離婚申請判決離婚。當(dāng)事人提出離婚的,若不屬于“感情確已破裂”,法院可考慮提議別居,當(dāng)事人一方提出別居而另一方提出離婚的,應(yīng)以離婚訴訟認(rèn)定。別居期間夫妻各自取得的財產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方個人財產(chǎn)。 (2)別居的法律效力及夫妻關(guān)系。7)生命受危害、身心受虐待、名譽(yù)受損害的。3)一方經(jīng)常虐待、毆打配偶或該配偶的子女?！ 》ㄔ号袥Q別居制度 法院判決別居制度是經(jīng)當(dāng)事人一方申請,由法院裁定或判決而形成的別居。別居后,雙方的同居義務(wù)解除,而夫妻間的其他人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系問題可根據(jù)雙方的意愿,通過協(xié)議的方式?jīng)Q定。因此在立法上建議采取以協(xié)議別居為主,法院判決別居為輔的兩種別居方式。在立法的指導(dǎo)思想上,應(yīng)本著符合中國實(shí)際國情,高效便民,維護(hù)家庭穩(wěn)定的宗旨。但由于對分居的含義規(guī)定不明確,可能會使人民法院對夫妻分居的原因無法掌握,分居的起始時間無法計算,夫妻是否確已分居也無法證明,使該條法律規(guī)定在實(shí)踐中無法準(zhǔn)確執(zhí)行。也有由于家庭住房條件較為緊張,即使感情破裂而事實(shí)分居了很長時間,但同居于一套住房的。[4] 3 我國建立別居制度之法律構(gòu)想 縱觀現(xiàn)代大多數(shù)國家的民法典或婚姻法,別居作為現(xiàn)代文明社會的一項基本制度,作為夫妻雙方應(yīng)當(dāng)享有的一項基本權(quán)利已經(jīng)得到了廣泛而充分的體現(xiàn)。然而,中國人的觀念不同于西方人,有在結(jié)婚時或結(jié)婚后約定財產(chǎn)的歸屬的做法。在我國正是由于沒有人設(shè)立別居制度,所以使這種犯罪行為屢屢發(fā)生。 第三,設(shè)
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