中國(guó)古代離婚制度體系(文件)
【正文】 家族利益，以丈夫休妻的方式表現(xiàn)出來(lái)，奠定了古代離婚制度的基礎(chǔ)。由于婚姻是兩姓之好的產(chǎn)物，婚姻之義是連接雙方的紐帶，在婚姻存續(xù)期間，雙方有義則和，無(wú)義則離，承認(rèn)義絕離婚方式的存在?；橐錾钍紫缺憩F(xiàn)為夫妻之間的生活，僅僅有國(guó)家和家庭的考慮是不夠的，因此以和離為離婚制度的必要補(bǔ)充。離，并對(duì)相關(guān)責(zé)任人處以相應(yīng)刑事處罰，形成違律婚斷離的制度，以保證婚姻倫理符合整個(gè)社會(huì)的道德要求。家族社會(huì)、小農(nóng)經(jīng)濟(jì)是整個(gè)古代社會(huì)的基本現(xiàn)實(shí)，維護(hù)家族的和睦、婚姻的穩(wěn)定、國(guó)家秩序的正常運(yùn)作是法律制度的根本目的，離婚法制也不例外，必須服務(wù)于該目的。通過(guò)七出離婚制度使得導(dǎo)致家庭不和的因素從根源上消失，回復(fù)家庭的正常狀態(tài)，并具備了重組建新的婚姻的可能性。同時(shí)符合古代家國(guó)同構(gòu)的社會(huì)模式，一切宗法倫理都是以最終的利益為衡量的。這樣，西方是國(guó)家代替了家族，是一種革命路徑，是新陳代謝；而東方則是國(guó)家混合于家族但又保留著家族，是新陳糾結(jié)，是一種維新的路徑。而家族的和諧又是由構(gòu)成這個(gè)家族的一個(gè)個(gè)具體家庭的和諧為前提的。但是，如果一旦出現(xiàn)內(nèi)部成員和外族成員之間的嚴(yán)重矛盾時(shí)，就不是以一個(gè)族長(zhǎng)或家長(zhǎng)就能單方面能夠解決的。無(wú)論七出、還是義絕，均是以犧牲夫妻個(gè)體利益來(lái)維護(hù)家族利益從而維護(hù)國(guó)家利益，是舍小取大〔10〕此段關(guān)于國(guó)家形成路徑的認(rèn)識(shí)，筆者得益于蘇州大學(xué)法學(xué)院方瀟先生的指點(diǎn)。這是古代中國(guó)歷史語(yǔ)境下的產(chǎn)物，是一種明智的理性選擇。其次，義絕制度對(duì)朝鮮、日本、越南等國(guó)家的古代法律產(chǎn)生過(guò)重大影響。朝鮮的義絕與唐代的義絕也比較雷同，“妻妾有犯下列諸項(xiàng)而夫不離異者，處笞一百，并離異：一、謀害或毆打夫者；二、毆罵夫之期親以上尊長(zhǎng)及外父母者；三、與袒免以上親通奸者。’”的結(jié)論來(lái)看，〔13〕安南也有義絕制度。希冀本文的探究為正確處理離婚中的個(gè)人自由與社會(huì)責(zé)任的關(guān)系，克服自由離婚法的缺陷，完善婚姻立法，提供思考。（責(zé)任編輯邰利琪）〔11〕見(jiàn)《法曹至要抄》卷中?！?3〕楊鴻烈著：《中國(guó)法律對(duì)東亞諸國(guó)之影響》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999 年版，第455 頁(yè)。〔12〕［日］《刑法大全》第五編第十一章《婚姻及立嗣》又有規(guī)定，第二節(jié)《妻妾失序及夫婦離異律》第五百七十九條。在構(gòu)建離婚體系的過(guò)程中，采取了夫婦利益兼顧的原則，在利益的分配上，實(shí)行均衡的方針。五、結(jié)語(yǔ)唐以來(lái)傳統(tǒng)法定離婚制度以七出為出發(fā)點(diǎn)，說(shuō)明古代法定離婚制度建筑在倫理道德的基礎(chǔ)上。東南亞的越南也存在過(guò)義絕制度。據(jù)《法曹至要抄》引《戶婚律》云：“犯義絕者，離之；違者，杖一百。（三）典型的離婚法制具有域外影響力法定離婚制度綜合多種手段調(diào)整婚姻，適應(yīng)了家族社會(huì)的需要，是家族法下具有代表性的離婚制度，極具典型性，超越國(guó)界對(duì)朝鮮、日本、越南等地區(qū)產(chǎn)生影響，成為中華法系的組成部分：首先，七出為東亞國(guó)家的離婚法制所借鑒。的明智做法。但為維護(hù)本族利益，協(xié)商的路徑往往是不太容易獲取的，于是往往是導(dǎo)致族與族之間的矛盾升級(jí)。如果家族特別是家庭內(nèi)部成員之間發(fā)生矛盾，則必然會(huì)對(duì)整個(gè)家庭或家庭和諧帶來(lái)破壞。以家族為本位而“家國(guó)同構(gòu)”就決定了國(guó)家的穩(wěn)定與和諧就必須以家族的穩(wěn)定與和諧為基礎(chǔ)為根本，作為國(guó)家有機(jī)體的細(xì)胞，家族如果發(fā)生裂變則國(guó)家有機(jī)體就會(huì)發(fā)生裂變。如果把這婚姻的本質(zhì)再往前推，則要上升到中國(guó)國(guó)家產(chǎn)生時(shí)的路徑問(wèn)題了。根據(jù)社會(huì)的發(fā)展，為了調(diào)整現(xiàn)實(shí)婚姻生活的實(shí)際，除七出之外，以法典的形式確立了義絕制度，在婚姻雙方破壞了婚姻的基礎(chǔ)，導(dǎo)致感情徹底破裂，必須由國(guó)家強(qiáng)制離婚，離婚開(kāi)始進(jìn)入法典化階段。在社會(huì)發(fā)展到更高的階段，禮崩樂(lè)壞，進(jìn)入法典化的階段。這種離婚體系充分表現(xiàn)了離婚法制的綜合性。兩愿離婚又不是無(wú)限制的，必須建立在合法婚姻的基礎(chǔ)之上，如果違律婚，即婚姻的前提不合法，則必須由官府強(qiáng)制斷中國(guó)政法大學(xué)學(xué)報(bào)2010 年第4 期（總第18 期）義絕從選擇性離婚規(guī)范到強(qiáng)制性離婚規(guī)范應(yīng)該是經(jīng)歷了比較長(zhǎng)的發(fā)展時(shí)期，到唐代則形成較為完善的國(guó)家強(qiáng)制離婚制度，使國(guó)家在調(diào)整婚姻倫理上發(fā)揮應(yīng)有的作用。由于七出僅限于給夫家的意識(shí)表達(dá)的空間，不利于調(diào)整兩家的矛盾糾紛，所以同時(shí)以義絕作為離婚制度的重要內(nèi)容。七出意在規(guī)范兩性關(guān)系，防止不孝、淫佚、有違家庭和睦的行為延續(xù)升級(jí)，通過(guò)采取夫家選擇離婚的方式，把這些矛盾解決在初級(jí)階段，以犧牲婦女權(quán)益的方式來(lái)?yè)Q取夫家整個(gè)家族的和順，家族是社會(huì)的基本細(xì)胞，維護(hù)家族整體利益自然是離婚法制考慮的重點(diǎn)。四、綜合性、適應(yīng)性、典型性合一的體系中國(guó)古代法定離婚制度體現(xiàn)出綜合性、適應(yīng)性、典型性合一的完整體系。這些禁條主要包括：禁止娶逃亡婦女，禁止監(jiān)臨娶所監(jiān)臨女，禁止和娶人妻，禁止奴娶良人女為妻和雜戶官戶與良人為婚等之類(lèi)。等。“諸夫喪服除而欲守志，非女之祖父母、父母而強(qiáng)嫁之者徒一年，期親嫁者減二妾，各減二等。緦麻以上，以奸論。知而共為婚姻者，各減五等；不知者，不坐。齊桓公在葵丘之盟中，已經(jīng)明確提出“無(wú)以妾為妻”之禁令。以妾及客女為妻，以婢為妾者，徒一年半。”此條規(guī)定在于明確有妻更娶妻的刑事責(zé)任和民事后果，意在維護(hù)一夫一妻制。如果妄冒行為已經(jīng)導(dǎo)致違律婚成立，由官府撤銷(xiāo)其婚姻關(guān)系，強(qiáng)制離婚。“諸為婚而女家妄冒者，徒一年。違律婚斷離是違反了結(jié)婚中的禁止性條文，法律對(duì)婚姻予以撤銷(xiāo)，自
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