【正文】 外的原因。 ” 通常情況下，故意的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)相同才構(gòu)成共同犯罪。如甲教唆乙在馬路邊搶劫，乙接受教唆后入戶搶劫，成立共同犯罪，但 甲與乙量刑幅度不同。 4． 在法定轉(zhuǎn)化犯的情況下，部分人實(shí)施了轉(zhuǎn)化行為的，就轉(zhuǎn)化前的犯罪成立共同犯罪。 甲教唆乙破壞公用電信設(shè)施，乙破壞了軍事通信設(shè)施，兩人就破壞公用電信設(shè)施成立共同犯罪，但對乙的行為應(yīng)認(rèn)定為破壞 軍事通信罪。 特別注意轉(zhuǎn)化型搶劫罪： 個別犯罪人實(shí)施暴力是否及于其他人？一般僅 實(shí)施暴力者轉(zhuǎn)化 ，另一方不轉(zhuǎn)化 。 （三 ）間接 實(shí)行犯 不構(gòu)成共犯。 2．利用他人不知情或過失行為 實(shí)施犯罪。但是繼續(xù)犯和多環(huán)節(jié)犯罪例 外：繼續(xù)犯和多環(huán)節(jié)犯罪在法律上既遂后、犯罪的自然過程結(jié)束前，他人中途加入，仍然成立承繼的共犯?！? 2．分類： （ 1） 法定的集團(tuán)犯罪：主要有恐怖組織、黑社會性質(zhì) 組織 兩類。 （一）主犯： 刑法第 26 條 第 1 款 規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在 共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 由此可見，首要分子包括兩類：一是在集團(tuán)犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子；二是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮 作用的犯罪分子。 對于第三款規(guī)定以外的主犯 （即其他主犯） ，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。 三人偷 9000 元，各得 3000 元 ，但各人都按 9000 元 處罰。 2． 脅從犯可轉(zhuǎn)化為主犯或教唆犯。 ” “ 如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。 按教唆的內(nèi)容定罪，教唆他人犯什么罪，教唆者自己犯什么罪。 五 、共犯中的犯罪形態(tài)問題：非常重要，分兩種情況： （一）共犯中的預(yù)備、未遂問題 ：一人行為，全部責(zé)任。 （二）共犯中的中止問題： 1． 簡單共犯的場合： 必須使整個犯罪歸于未遂或預(yù)備，否則不認(rèn)為是犯罪中止 。甲配鑰匙給乙但沒參加偷倉庫且拒收贓物，也不成立中止。 第九 章 罪數(shù)問題 一、想象競合犯： 1． 概念：一行為觸犯數(shù)個罪名。 2． 處罰 ： 原則上 擇一重罪處罰， 但刑法分則或司法解釋有特別規(guī)定的除外 。 （ 2）實(shí)行行為吸收預(yù)備行為：盜竊、搶劫吸收入室行為。 （ 3）有期徒刑：監(jiān)獄，如果余刑在 1 年以下，由看守所執(zhí)行。 2．附加刑： （ 1）罰金：法院。 （ 2）減刑：主刑由哪個機(jī)關(guān)執(zhí)行，減刑以后仍然由哪個機(jī)關(guān)執(zhí)行。 這 13 個犯罪 較少適用或基本 沒有 適用過 死刑。 （ 1）審判時：指從羈押時開始。 2．不適用死刑包括不適用死緩。 人民法院依照 上述 規(guī)定限制減刑的死 刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為 無期徒刑 的，不能少于 二十五 年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為 二十五年有期徒 刑的，不能少于 二十年 。 ” 2．條件： （ 1）前后罪都是 故意犯罪。 （ 4） 已滿 18 周歲 。 （ 2）后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后任何時間。 2．刑罰執(zhí)行完畢是指主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑。 4．刑事責(zé)任：（ 1） 應(yīng)當(dāng) 從重處罰；（ 2）不得緩刑；（ 3）不得假釋。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。具體而言： 犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員前來 抓獲的，不屬自動投案。 但是，對被采取強(qiáng)制措施后逃跑然后又跑回來的不認(rèn)為是自首。 （ 4）辯護(hù)、辯解不影響自首的成立。 三 、立功： 對立功，大家要注意以下幾點(diǎn)： （ 一） 一般立功和重大立功的區(qū)別 ： 區(qū)別點(diǎn)是是否重大：罪該處無期徒刑以上 刑罰 或省級以上有 較大 影響的案件。如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。 數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。 ” 基本原則：“先并后減”。 注意：就新罪的并罰而言，如果前面所判的刑罰已經(jīng)是并罰的：同樣是“執(zhí)行刑說”而不是“宣告刑說”。 第十三 章 緩刑 就緩刑而言，大家要注意以下幾點(diǎn)： 一、 適用條件： 1．適用對象： 拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子。 2．可以適用緩刑的條件： 對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子， 同時 符合下列條件的， 可以 宣告緩刑 ： （一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有 再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。 《修正案（八）》規(guī)定： 宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。 注意：必須是因 暴力 犯罪。” （一） 累犯 不得適用假釋 。 緩刑考驗(yàn)期滿后發(fā)現(xiàn)漏罪、違法違規(guī)、違反禁止令都不撤銷。 ： 對于累犯和 犯罪集團(tuán)的首要分子 ，不適用緩刑。 假釋：有期、無期、死緩（拘役不適用假釋）。例如 ：無期徒刑假釋，考驗(yàn)期內(nèi)又犯罪應(yīng)當(dāng)判處 5 年有期徒刑，撤銷假 釋，執(zhí)行無期徒刑。 （三）新罪的并罰： 刑法 第 71 條 規(guī)定：“ 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。 （二）漏罪的并罰： 刑法 第 70 條 規(guī)定：“ 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。 （二） 限制加重：數(shù)刑中有兩個以上均為有期、拘役或管制。 刪除了：犯罪后自首后又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰?！? 注意： 1．主體范圍被擴(kuò)大： 因特定違法行為被采取勞動教養(yǎng)、行政拘留、司法拘留、強(qiáng)制隔離戒毒等行政、司法強(qiáng)制措施期間，主動向執(zhí)行機(jī)關(guān)交代尚未被掌握的犯罪行為的 ，也屬特別自首。 （ 2）數(shù)罪的： 對如實(shí)供述的認(rèn)定為自首，對未如實(shí)供述的不認(rèn)定為自首。 注意：必須是公安司法機(jī)關(guān)還沒有掌握其實(shí)施犯罪行為的證據(jù)，包括在一般性排查時主動交代的，但 經(jīng)排查已經(jīng)被確定為懷疑對象傳訊時如實(shí)交待的不 算。 注意：必須犯罪人有一定的自愿性。 （一）一般自首： 刑法第 67 條 規(guī)定：“ 犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。 （ 2）就 一般累犯而言，前后罪的時間距離 5 年也是從主刑執(zhí)行完畢之日開始計(jì)算：如果主刑執(zhí)行完畢超過了 5 年，即使附加刑執(zhí)行完畢沒有超過 5 年，也不成立一般累犯。 （三） 其他 應(yīng)注意的幾點(diǎn)： 1．前罪必須被判處刑罰，被免予刑罰或緩刑 的不構(gòu)成累犯。 1．概念： 被判處危害國家安全 罪、 恐怖活動犯罪 、 黑社會性質(zhì)的組織犯罪 的犯罪分子在 刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯 上述任一類罪的，都以累犯論處。 （ 2）前后罪都應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰。 （一） 一般累犯： 1．概念： 刑法第 65 條 規(guī)定： “ 被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰， 但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外 。 原 刑法第 50 條規(guī)定： 判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，2 年期滿以后，減為無期徒刑； 如果確有重大立功表現(xiàn)， 2 年期滿以后， 減為 15 年以上 20年以下有期徒刑 ；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。 2． 審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。以上擬取消的 13 個死刑罪名，占死刑罪名總數(shù)的 %。 （ 4）監(jiān)外執(zhí)行：公安機(jī)關(guān)。 （ 3）沒收財產(chǎn)：法院。 （ 5）死緩：監(jiān)獄。 第十 章 刑罰 的體系 一、 掌握 每一種刑罰的執(zhí)行機(jī)關(guān) ： 1．主刑： （ 1）管制：原來為公安機(jī)關(guān)，《修正案八》修改為社區(qū)矯正組織。 2．吸收的條件：前行為是后行為發(fā)展的必經(jīng)階段（如入室盜竊、入室搶劫 ），或者后行為是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果（偽造貨幣然后出售、運(yùn)輸?shù)模圃?、盜竊槍支然后持有槍支的，制造、盜竊毒品然后持有毒品的）。 2． 刑事責(zé)任： 原則上按一重罪處理，但是有一個例外（ 繳納稅款后又騙取出口退稅，騙取的數(shù)額超過繳納的數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)以逃稅罪與騙取出口退稅罪數(shù)罪并罰 ）。 其二，就實(shí)行犯而言：只要本人自動 中止 ，通常就具有有效性，單獨(dú)成立犯罪中止。反之，如果實(shí)行犯既遂，幫助犯和教唆犯也構(gòu)成既遂。一人將行為實(shí)施完畢的，所有的人都屬既遂；一人在實(shí)行階段被迫停止，其他人在預(yù)備階段被迫停止，所有人都屬未遂；全部沒有著手的，全部都是預(yù)備 。如指使他人作偽證的定妨害作證罪，不定偽證罪的共犯；煽動他人顛覆國家政權(quán)的，定煽動顛覆國家政權(quán)罪，不定顛覆國家政權(quán)罪的共犯。 （ 2）教唆不滿 18 歲的人犯罪的從重處罰。 刑法 第 29 條 規(guī)定：“ 教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。 （三）脅從犯： 刑法第 28 條 規(guī)定：“ 對于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罪或者免除處罰。 ” 2．責(zé)任： （ 1） 對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。 其二， 有一部分首要分子不是 主犯：主要是在一些輕微聚眾犯罪，如聚眾擾亂公共場 所秩序罪中，可能只處罰一個首要分子，因而不存在共同犯罪問題，也就不存在主犯問題。 第二類：在集團(tuán)犯罪或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。 處罰時不一樣：前者 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加行為 是實(shí)行行為，獨(dú)立構(gòu)成犯罪， 實(shí)際實(shí)施犯罪的，應(yīng)當(dāng) 數(shù)罪并罰； 后者 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加行為 只是預(yù)備行為，不獨(dú)立構(gòu)成犯罪， 實(shí)施其他 犯罪的，不需要 數(shù)罪并罰。甲承擔(dān)加重 結(jié)果 的刑事責(zé)任： 10 年以上的有期、無期或死刑；而丙 只承擔(dān)一般搶劫罪的責(zé)任： 3 年以上 10 年以下 。 承繼的共犯成立的時間條件：通常必須是在著手 后既遂前加入。常見的有以下兩種情形 ： 1．利用無責(zé)任能力人（不滿 16 周歲 的人 或精神病人）。 常見的事后幫助行為： （ 1）窩藏包庇罪；（ 2） 掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪 ；（ 3）洗錢罪；（ 4）包庇毒品犯罪分子罪；（ 5）窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪；（ 6）幫助毀滅、偽造證據(jù) 罪 。即計(jì)劃之外的行為，由行為人自擔(dān)責(zé)任。這時， 在故意傷害罪的范圍內(nèi)認(rèn)定甲與乙構(gòu)成共同犯罪，并都對死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。 2． 法條競合：如 一般盜竊罪與盜竊槍支罪；為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪與非法獲取國家秘密罪（在非法獲取國家秘密罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪）；一般詐騙罪與合同詐騙罪，等等。也即所謂共同犯罪的“部分共同說”。 第八 章 共同犯罪 一 、構(gòu)成要 件 ： 刑法第 25 條 規(guī)定：“ 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 （ 2）因認(rèn)識錯誤產(chǎn)生錯誤或錯覺， 誤以為發(fā)生了阻止犯罪到既遂的因素， 是意志以外的原因 。 1．屬自動停止的幾種情形： （ 1） 基于 良心發(fā)現(xiàn)、悔悟、對被害人的 同情和 憐憫、受到別人的規(guī)勸 而停止犯罪，屬自 動停止 。 這一點(diǎn)在下一個問題中有更深入的講解，這里就講到這兒。 既遂后也不成立預(yù)備、未遂。對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。如搶劫、殺人、盜竊都是實(shí)行行為，是原始意義上的犯罪行為。 ” 第 23 條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 搶劫罪如果暴力行為致人輕傷以上的后果，沒有搶到財物也構(gòu)成既遂；如果暴力行為沒有致人輕傷以上的后果，要搶到財物才認(rèn)為既遂。 3．注意多環(huán)節(jié)犯罪 ：包括多個環(huán)節(jié)，只要一個環(huán)節(jié)完成 即認(rèn)為構(gòu)成既遂的犯罪。 1．不是以目的是否達(dá)到為標(biāo)準(zhǔn)：目的沒有達(dá)到也可能構(gòu)成既遂，如危險犯 、行為犯 。飛機(jī)遇故障，機(jī)組人員不能先跳傘 ；消防人員不能為防止燒傷而逃跑；警察在面臨罪犯的襲擊時不能為了保護(hù)自己的利益而緊急避險。 6．不得超過必要的限度。 4．在迫不得已的情況下才能實(shí)施。必須符合以下七項(xiàng)條件： 1．有危險存在?！? 注意，既可以是為了保護(hù)自己的利益，也可以是為了保護(hù) 國家、集體、 他人的利益。 （二）特殊正當(dāng)防衛(wèi)： 刑法第 20 條第 3 款規(guī)定 ： “ 對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及（ 3） 其他（ 2） 嚴(yán)重 （ 針對采用麻醉的方法實(shí)施的搶劫即不可 ）危及（ 1） 人身安全 的暴力犯罪，采?。?4）防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。針對其他人不成立正當(dāng)防衛(wèi)。 3．主觀 條件： 要有防衛(wèi) 的意圖。 事后防衛(wèi)：事后防衛(wèi)考得較多，按故意犯罪處理。 （ 1）開始的時間：一般情況下，自不法侵害人著手實(shí)施不法侵害行為時開始。 （ 2）不存在不法侵害以為存在不法侵害對他人進(jìn)行打擊是假想的防衛(wèi)，定過失犯罪或意外事件?！? “正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。按預(yù)備行為能否對相對人的權(quán)益造成實(shí)際的損害分兩種情況處理：能夠造成實(shí)際損害的，認(rèn)定構(gòu)成既遂；不能造成實(shí)際損害的，以故意犯罪預(yù)備與過失犯罪擇一重罪處罰。 這種情況不影響故意犯罪既