【正文】 設(shè)計質(zhì)量的重要途徑。 3. 如項目公司對政府方提出的意見存在異議，可以提交爭議解決程序處理。該責任不因該設(shè)計已由項目公司分包給其他設(shè)計單位或已經(jīng)政府方審查而被豁免或解除。 與項目設(shè)計類似，在 PPP 項目合同簽訂之前，雙方應協(xié)商確定具體的項目建設(shè)標準，并規(guī)定在 PPP 項目合同中。 2. 建設(shè)時間要求。 在 PPP 項目中，通常由項目公司負責按照合同約定的要求和時間完成項目的建設(shè)并開始運營，該責任不因項目建設(shè)已部分或全部由項目公司分包給施工單位或承包商實施而豁免或解除。 1. 概述。 2. 政府對項目建設(shè)的監(jiān)督和介入權(quán)利主要包括（關(guān)于政府方的監(jiān)督和介入機制，請見本章第十七節(jié)）： （ 1）定期獲取有關(guān)項目計劃和進度報告及其他相關(guān)資料； （ 2）在不影響項目正常施工的前提下進場檢查和測試； （ 3）對建設(shè)承包商的選擇進行有限的監(jiān)控（例如設(shè)定資質(zhì)要求等）； （ 4） 在特定情形下，介入項目的建設(shè)工作；等等。 開始運營，是政府方和項目公司均非常關(guān)注的關(guān)鍵時間點。因此，項目盡早開始運營，意味著項目公司可以盡早、盡可能長時間的獲得收入。 在訂立 PPP 項目合同時，雙方會根據(jù)項目的技術(shù)特點和商業(yè)特性約定開始運營的條件，以確定開始運營及付費的時間點。但在另一些項目中，開始運營之前包括建設(shè)完工和試運營兩個階段，只有在試運營期滿時才被認定為開始運營。 通常來講，根據(jù) PPP 項目合同的付費機制和項目期限機制，如果項目公司未能按照合同約定開始運營，其開始獲得付費的時間也將會延遲，并且在項目合作期限固定、不分別設(shè)臵建設(shè)期和 運營期且沒有正當理由可以展期的情況下，延遲開始運營意味著項目公司的運營期（即獲得付費的期限）也會隨之縮短。 如果在 PPP 項目合同中加入逾期違約金條款，則應在項目采購階段對逾期可能造成的損失進行評估，并據(jù)此確定逾期違約金的金額和上限（該上限是項目融資方非常關(guān)注的要點）。 為了確保項目公司按時按約履行合同，有時政府方也會要求項目公司以履約保函等形式提供履約擔保。 1. 延長工期和賠償費用。 (五 ) 因中性原因?qū)е聼o法按期開始運營的后果。 二、 運營期間的權(quán)利與義務 (一 ) 項目運營的內(nèi)容。常見的運營標準和要求包括： 1. 服務范圍和服務內(nèi)容； 2. 生產(chǎn)規(guī)?；蚍漳芰Γ? 3. 運營技術(shù)標準或規(guī)范； 4. 產(chǎn)品或服務質(zhì)量要求； 5. 安全 生產(chǎn)要求； 6. 環(huán)境保護要求；等等。 一般情況下，項目的運營由項目公司負責。 (四 ) 暫停服務。對于這種合理的、可預期 的計劃內(nèi)暫停服務，項目公司應在報送運營維護計劃時提前向政府方報告，政府方應在暫停服務開始之前給予書面答復或批準，項目公司應盡最大努力將暫停服務的影響降到最低。對于計劃外的暫停服務，責任的劃分按照一般的風險分擔原則處理，即： （ 1）如因項目公司原因造成，由項目公司承擔責任并賠償相關(guān)損失； （ 2）如因政府方原因造成，由政府方承擔責任，項目公司有權(quán)向政府方索賠因此造成的費用損失并申請延展項目期限； （ 3）如因不可抗力原因造成，雙方共同分擔該風險，均不承擔對對方的任何違約責任。實踐中，項目公司在運營期間需要公開披露的 信息主要包括項目產(chǎn)出標準、運營績效等，如醫(yī)療收費價格、水質(zhì)報告。 在 PPP 項目中，通常由項目公司負責根據(jù)合同約定及維護方案和手冊的要求對項目設(shè)施進行維護和修理，該責任不因項目 公司將部分或全部維護事務分包給其他運營維護商實施而豁免或解除。在雙方共同確定維護方案后，項目公司作出重大變更，均須提交政府方。 對于某些 PPP 項目、特別是技術(shù)難度較大的項目，除維護方案外，有時還需要編制詳細的維護手冊，進一步明確日常維護和設(shè)備檢修的內(nèi)容、程序及頻率等。 二、 政府方對項目維護的監(jiān)督和介入 政府方對項目維護的監(jiān)督和介入權(quán)，與對項目運營的監(jiān)督和介入權(quán)類似，主要包括：在不影響項目正常運營和 維護的情形下入場檢查；定期獲得有關(guān)項目維護情況的報告及其他相關(guān)資料；審閱項目公司擬定的維護方案并提供意見；在特定情形下，介入項目的維護工作；等等。該條款通常包括股權(quán)變更的含義與范圍以及股權(quán)變更的限制等內(nèi)容。由于在項目合作方選擇階段，通常政府方是在對社會資本的融資能力、技術(shù)能力、管理能力等資格條件進行系 統(tǒng)評審后，才最終選定社會資本合作方。保障其自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，有利于增加資本靈活性和融資吸引力，進而有利于社會資本更便利地實現(xiàn)資金價值。 在國際 PPP 實踐、特別是涉及外商投資的 PPP 項目中，投資人經(jīng)常會搭建多層級的投資架構(gòu)，以確保初始投資人的股權(quán)變更不會對項目公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生直接影響。 PPP 合同中的股權(quán)變更，通常并不局限于項目公司或母公司的股東直接或間接將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，還包括以收購其他公司股權(quán)或者增發(fā)新股等其他方式導致或可能導致項目公司股權(quán)結(jié)構(gòu)或母公司控股股東發(fā) 生變化的情形。 (四 ) 兜底規(guī)定。 鎖定期，是指限制社會資本轉(zhuǎn)讓其所直接或間接持有的項目公司股權(quán)的期間。 三、 股權(quán)變更的限制 (一 ) 鎖定期。 廣義上的股權(quán)變更，除包括普通股、優(yōu)先股等股份的持有權(quán)變更以外，還包括股份上附著的其他相關(guān)權(quán)益的變更，例如表決權(quán)等。例如，在 PPP 項目合同中規(guī)定，在一定的期間內(nèi)，項目公司的股權(quán)變更及其各級控股母公司的控股股權(quán)變更均須經(jīng)過政府的事前書面批準。 因此，為更好地平衡上述兩方的不同關(guān)注， PPP 項目合同中需要設(shè)定一個適當?shù)墓蓹?quán)變更限制機制，在合理的期限和限度內(nèi)有效的限制社會資本不當變更股權(quán)。 (二 ) 社會資本關(guān)注。 (一 ) 政府方關(guān)注。項目公司自身或其母公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，可能會導致不合適的主體成為 PPP 項目的投資人或?qū)嶋H控制人，進而有可能會影響項目的實施。 如果發(fā)生意外事故或其他緊急情況，需要進行維護方案之外的維護或修復工作，項目公司應立即通知政府方，解釋其原因，并盡最大努力在最短的時間內(nèi)完成修復工作。 維護方案中通常包括項目運營期間計劃內(nèi)的維護、修理和更換的時間以及費用以及上述維護、修理和更換可能對項目運營產(chǎn)生的影響等內(nèi)容。 1. 維護方案。有關(guān)項目維護的條款通常會規(guī)定項目維護義務和責任以及政府方對項目維護的監(jiān)督等內(nèi)容。 四、 公眾監(jiān)督 為保障公眾知情權(quán)，接受社會監(jiān)督， PPP 項目合同中通常還會明確約定項目公司依法公開披露相關(guān)信息的義務。 2. 計劃外的暫停服務。暫停服務一般包括兩類： 1. 計劃內(nèi)的暫停服務。在這類項目中，政府方可能需要提供部分設(shè)施或服 務，與項目公司負責建設(shè)運營的項目進行配套或?qū)?，例如垃圾處理項目中的垃圾供應、供熱項目中的管道對接等。運營維護手冊以及具體運營標準通常會作為 PPP 項目合同的附件。 (二 ) 項目運營的標準和要求。不可抗力是指 PPP 項目合同簽訂后發(fā)生的，合同雙方不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，主要是指自然不可抗力，不包括按照合同約定屬 于政府方和項目公司違約或應由其承擔風險的事項。 2. 視為已開始運營。 (四 ) 因政府方原因?qū)е聼o法按期開始運營的后果。 如果項目公司延誤開始運營日超過一定的期限（例如， 200 日），政府方有權(quán)依據(jù) PPP 項目合同的約定主張?zhí)崆敖K止該項目（關(guān)于終止的后果和處理機制，請見本章第十八節(jié)）。 一些 PPP 項目合同中會規(guī)定逾期違約金條款，即如果項目公司未能在合同約定的日期開始運營，則需要向政府方支付違約金。 (三 ) 因項目公司原因?qū)е聼o法按期開始運營的后果。 2. 具體安排。 (二 ) 開始運營的條件。例如奧運會場館如果沒有在預定的時間完工，可能會造成極大的影響和損失。有關(guān)項目運營的條款通常包括開始運營的時間和條件、運營期間的權(quán)利與義務以及政府方和公眾對項目運營的監(jiān)督等內(nèi)容。 這種政府方的監(jiān)督和介入權(quán)應該有多大，也是項目建設(shè)條款的核心問題。在確保項目按時按質(zhì)量完工方面，項目公司除了客觀上要受合同義務約束之外，還會有額外的商業(yè)動機，因為通常只有項目開始運營，項目公司 才有可能獲得付費。在完工時間對于項目具有重大影響的項目中，還會在合同中進一步明確具體的完工日期或開始運營日。 項目的建設(shè)應當依照項目設(shè)計文件的要求進行，并且嚴格遵守建筑法、環(huán)境保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定以及國家、地方及行業(yè)強制性標準的要求。 (一 ) 項目建設(shè)要求。 (五 ) 項目設(shè)計責任。 2. 政府方應當在約定期限內(nèi)（通常在合 同明確約定）審查設(shè)計文件。確定項目設(shè)計要求和標準的依據(jù)通常包括： 1. 政府編制或項目公司編制并經(jīng)政府方審查同意的可行性研究報告和項目產(chǎn)出說明； 2. 雙方約定的其他技術(shù)標準和規(guī)范； 3. 項目所 在地區(qū)和行業(yè)的強制性技術(shù)標準； 4. 建設(shè)工程相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，例如建筑法、環(huán)境保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法等。 2. 初步設(shè)計和施工圖設(shè)計 —— 由項目公司完成。 根據(jù)項目具體情況的不同， PPP 項目合同中對于設(shè)計工作的分工往往會有不同。 根據(jù)項目 的規(guī)模和復雜程度，一般來講設(shè)計可以分為三個或四個階段。 需要特別說明的是，上述條件和限制僅是對政府方合同權(quán)利的約束，政府方及其他政府部門為依法行使其行政監(jiān)管職權(quán)而采取的行政措施不受上述合同條款的限制。 1. 政府方有權(quán)出入項目設(shè)施場地。 (二 ) 項目公司土地使用權(quán)的限制。例如，實踐中項目公司和政府方可能會約定一個暫定價，項目公司在暫定價的范圍內(nèi)承擔土地使用權(quán)取得的費用，如實際費用超過該暫定價，對于超出的部分雙方可以協(xié)商約定由政府方承擔或由雙方分擔。 (二 ) 費用的承擔。 2. 由政府方協(xié)助項目公司獲得土地使用權(quán)。 （ 2）具體安排。 (二 ) 兩種實踐選擇。 第六節(jié) 項目用地 PPP 項目合同中的項目用地條款，是在項目實施中涉及的土地方面的權(quán)利義務規(guī)定，通常包 括土地權(quán)利的取得、相關(guān)費用的承擔以及土地使用的權(quán)利及限制等內(nèi)容。為了保障融資方的該項權(quán)利，融資方通常會要求在 PPP 項目合同中或者通過政府、項目公司與融資方簽訂的直接介 入?yún)f(xié)議對融資方的介入權(quán)予以明確約定。 如果項目公司以項目資產(chǎn)或其他權(quán)益（例如運營期的收費權(quán)）、或社會資本以其所持有的與項目相關(guān)的權(quán)利（例如其所持有的項目公司股權(quán)）為擔保向融資方申請融資，融資方在主張其擔保債權(quán)時可能會導致項目公司股權(quán)以及項目相關(guān)資產(chǎn)和權(quán)益的權(quán)屬變更。為此， PPP 項目合同中通常會明確約定項目全生命周期內(nèi)相關(guān)資產(chǎn)和權(quán)益的歸屬，以確定項目公司是否有權(quán)通過在相關(guān)資產(chǎn)和權(quán)益上設(shè)定抵質(zhì)押擔保等方式獲得項目融資，以及是否有權(quán)通過轉(zhuǎn)讓項目公司股份（關(guān)于股權(quán)變更的限制，請見本章第十節(jié)）以及處臵項目相關(guān)資產(chǎn)或權(quán)益的方式實現(xiàn)投資的退出。具體項目中是否需要項目公司提供此類保函、保函金額多少，主要取決于以下因素： （ 1）在投標階段是否已經(jīng)要求項目公司提供其他的保函； （ 2）是否有其他激勵項目公司滿足前提條件的機制，例如項目期限或付費機制的設(shè)臵； （ 3）項目公司不能達成前提條件的風險和后 果； （ 4）政府方因項目無法按時實施所面臨的風險和后果； （ 5）按時達成前提條件對該項目的影響；等等。 2. 經(jīng)濟賠償。 如果 雙方約定的上述任一前提條件在規(guī)定的時間內(nèi)未滿足，并且另一合同方也未同意豁免或延長期限，則該合同方有權(quán)終止項目合同。 5. 其他前提條件。 常見的安排是：項目公司已根據(jù)項目合同中有關(guān)保險的規(guī)定（請見本章第十四節(jié)）購買保險，且保單已經(jīng)生效，并向政府方提交了保單的復印件。 在遵守我國法律法規(guī)的前提下，按照一般的風險分配原則，該項條件通常應由對履行相關(guān)審批程序最有控制力且最有效率的一方負責滿足，例如： （ 1）如果項目公司可以自行且快捷地獲得相關(guān)審批，則該義務可由項目公司承擔； （ 2）如果無政府協(xié)助項目公司無法獲得相關(guān)審批，則政府方有義務協(xié)助項目公司獲得審批； （ 3）如果相關(guān)審批屬于政府方的審批權(quán)限，則應由政府方負責獲得。 完成融資交割是 PPP 項目合同中最重要的前提條件，只有確定項目公司及融資方能夠為項目的建設(shè)運營提供足夠資金的情況下，項目的順利實施才有一定保障。 對項目公司而言，在項目開始實施前賦予其一定的時間以完成項目的融資及其他前期準備工作，并不會影響項目期限的計算及項目收益的獲取。只有這些前提條件被滿足或者被豁免的情況下， PPP 項目合同的全部條款才會生效。常見的延期事由包