民商合同起草、審查、修改業(yè)務的法律指引-wenkub
2024-11-17 06 本頁面
【正文】 〔略〕；〔十二〕不可抗力條款和免責條款〔略〕；上述樣板條款也是針對不同種類的合同存在的共同性列舉同一種類的合同往往也有一些可經(jīng)常套用的樣板條款。一份歐美的合同少那么數(shù)十頁多那么上百頁每個合同性質(zhì)種類不同在條款上有較大差異。 ：是根本違約還是一般違約等。其主要內(nèi)容包括：合同當事人義務的詳細內(nèi)容；合同履行的時空要求；合同履行的質(zhì)量；履行方式如運輸條款包括運輸安排與運費負擔。引言部的根本內(nèi)容主要有合同簽訂的背景各方締約的目的或合同各方簽訂合同的主要目的或重要設想。主體條款有利于說明合同各方為有效存續(xù)的主體可作為合同主體。第三章 合同的、審核原那么及第九條 合同的判斷一份上好的合同應當是目的正當內(nèi)容嚴謹、形式明晰和程序有效各方權(quán)利與義務關系平衡具有合法性和可操作性并且構(gòu)造合理體例適用。第2章 根本和要點第六條 合同起草、審查和修改的邏輯〔一〕大前提——審閱當事人提供的背景材料、合同目的、交易情況以及利益訴求等；〔二〕小前提——查閱合同所涉事項全部相關法律法規(guī)、解釋、部門規(guī)章、國際慣例、有關合同范本；〔三〕結(jié)——根據(jù)大前提和小前提的比照調(diào)整推出合同的草稿、審核或修改建議。5〕反腐功能主要指合同可以預防交易主體的腐敗并且能在發(fā)生糾紛時預防裁判機構(gòu)隨意作出解釋或裁判起到遏制腐敗的功能。1〕鎖定功能指合同可以鎖定交易主體、鎖定交易內(nèi)容〔權(quán)義〕、鎖定交易程序、鎖定交易潛在可能?！捌鸩莰暋ⅰ皩彶楱曇约啊靶薷抹曉跇I(yè)務上雖可區(qū)分但是在技術上一體不可分?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議適用其他法律的規(guī)定。〞本參考項下的合同概念的內(nèi)涵和外延等同于上述法定概念詳細指不同民事法律主體之間通過合作性的、不完全信息的利益博弈經(jīng)博弈找到利益平衡點為了記載各方達成一致的意思表示和表達各方的利益主張在達成的意思表示根底上各方簽訂的用以明確各方民事法律關系、鎖定各方民事權(quán)利義務、防范控制各方風險的書面法律。本參考為了表達的方便除特別說明外下文中使用的“審查〞包括“起草、審查和修改〞各項業(yè)務。2〕防險功能從風險理角度講合同在交易前、交易中和交易后均具備發(fā)現(xiàn)、分析和預防以及化解風險的功能。第四條 本參考的使用本參考僅作為執(zhí)業(yè)年限不超過一年的律師或從事法務工作缺乏一年半的企業(yè)法務人員從事合同起草、審查和修改業(yè)務的原那么性、性、概括性的操作參考不作為評判詳細某個合同審查的全部參考。第七條 合同起草、審核、修改的要點〔一〕審“主體〞審彼方又看己方甚至涉及的第三人審核合同主體是否具備完全的民事行為才能是否具備特定的專業(yè)資質(zhì)和專門答應還可進展必要的資信調(diào)查等；〔二〕審“方式〞審合同是否需以、拍賣等特殊的方式締結(jié)尤其是建立工程發(fā)包、政特許經(jīng)營、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、上收買和采購等都可能涉及特殊的簽訂方式。第十條 審核合同的根本原那么起草、審核和修改應當堅持的原那么：合法有效原那么、簡潔明確原那么、對等平衡原那么。注：必要時應進展盡職調(diào)查就交易中的交易對象和交易事項的財務、法律等事項由師、注冊會計師等專業(yè)機構(gòu)進展的審慎和適當?shù)恼{(diào)查和分析包括環(huán)保、重大合同、重大訴訟、主要關聯(lián)交易及同業(yè)競爭情況。注：引言條款有利于合同閱讀者可以明晰地認識到合同簽訂的背景與其他合同或的關系可以讓閱讀者清楚地理解合同簽訂各方的意圖。 ：特別是、稅收、規(guī)費、代繳代扣的負擔 。〔四〕違約或損害賠償條款：違約包括主觀不履行、客觀履行不能、履行不適當?！擦称渌麠l款。起草、審查或修改合同時借鑒歐美的合同應當本著實用性的原那么考慮我國的法律、合同習慣、交易實況等的情況下完成外鄉(xiāng)化的過程防止盲目照抄照搬。樣板條款的援用應當考慮其必要性和可操作性及其條款的周延性同樣不應盲目照搬。著手起草或?qū)彶楹贤霸谖腥颂峤幌嚓P材料的同時或之后應通過 、電子郵件面談或參與會談的形式摸清當事人擬簽合同的動機和目的。〔四〕搜集輔助文本和資料使用合同生成軟件包括查找類似的合同和示范文本。網(wǎng)絡信息檢索的要注意技巧要選擇核實的檢索詞要利用布爾邏輯運算符適用短語檢索進展準確匹配充分利用搜索引擎提供的高級檢索功能?！擦吵醪脚袛嗪贤暮戏ㄐ院贤瑢徍恕跋薅蚣芎蠖毠?jié)〞。第六章 起草、審核或修改合同的詳細操作指引第十五條 合同性質(zhì)界定準確〔一〕對合同的性質(zhì)進展確認或歸類劃分合同各方的權(quán)利、義務及責任格外關注意一類性質(zhì)合同的特殊性。第十六條 合同主體資格有效〔一〕合同的主體各方一般應是具備行為才能和權(quán)利才能的民事主體尤其是具備的責任才能。如：承包人未獲得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的或沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的建立工程施工合同無效。對“合同標的〞的描繪務要“準確、簡練、明晰〞切忌用語含混不清、意思模棱兩可。第十九條 合同履行條款可操作合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現(xiàn)利益平衡的詳細保證是合同的靈魂理中大量合同缺乏可操作性如對合同各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象原那么對合同各方的義務規(guī)定不明確不詳細沒有違約責任條款或?qū)`約責任一筆帶過。法律對合同權(quán)利的救濟重要根據(jù)就是當事人之間訂立的合同中的違約金條款或賠償金條款。雙方承當?shù)倪`約責任應當對等要公平合理。在合同中明確違約金和賠償金計算應注意“損失賠償可預知〞限制應充分列舉說明損失以使?jié)撛诘倪`約方預損失。?人民審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?規(guī)定建立工程必須進展而未或者中標無效的建立工程施工合同認定無效?！捕持俨弥俨梅绞浇鉀Q、仲裁機構(gòu)的選擇應當單一仲裁機構(gòu)的名稱應當準確唯一。 4〕仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)。〞〔三〕訴訟根據(jù)?民事訴訟法?有關規(guī)定可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合/pp同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民轄但不得違背訴訟法中對級別轄和專屬轄的規(guī)定。在合同中占主動的一方可以盡量選擇便于訴訟的如雙方就此相持不下的約定為“任何一方作為原告起訴的有權(quán)在原告住所地轄〞。除了封面和合同通常由首部、內(nèi)容、結(jié)尾三部組成。慎重使用法定術語作為雙方當事人的別稱或簡稱〔如發(fā)包方、承攬人等〕。最為嚴謹?shù)暮贤扇 罢?、?jié)、條、款、項〞構(gòu)造層次的序按第一層為“一、〞第二層為“〔一〕〞第三層為“1.〞第四層為“〔1〕〞順序排列。合同的段落是按一定的邏輯順序組織起來。引述語接著背景語引述語往往是聲明合同簽訂的法律根據(jù)、合同雙方自愿平等簽署等內(nèi)容。合同要邏輯嚴謹、前后一致不能前后內(nèi)容互相矛盾不一否那么讓人無所適從。要勤于解釋合同中的術語和概念在首次使用詳細的某個術語時要下定義。防止使用模棱兩可的副詞如“左右〞、“大約〞、“相當〞、“等等〞。(六)合同中的相關性條款內(nèi)容應當集中不要分散一般也不要就同一內(nèi)容在合同重復中陳述或反復強調(diào)?！簿拧潮M量不要使用外語必須使用中英文文本的應盡量爭取約定以中文為準防止加劇漢語在涉外交易中不必要的衰退。雙方要在每頁合同上簽字或者加蓋騎縫章。第七章 合同約定不完好的救濟和推定第三十條 合同完好性方面常見問題合同條款不具備遺留了合同履行的空白點假設未盡量窮盡實體及步驟、程序方面有會導致嚴重后果的遺漏。〔2〕價款或者報酬不明確的按照訂立合同時履行地的價格履行
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