4律師業(yè)務(wù)法律研究工作基本方法-wenkub
2024-08-27 15 本頁(yè)面
【正文】 63 號(hào)文。 b） “ 資源保護(hù)工程設(shè) 施 ” 是一個(gè)什么概念。該項(xiàng)工程的建設(shè)資金將主要來(lái)源于政府下屬部門 b 所管理的土地出讓金收入。 下面我們對(duì)法律研究做更詳細(xì)的分析（保留原文中這個(gè)案例，目的是很清晰說(shuō)明法律研究的過(guò)程，也許我們很多律師尚未接觸到這類復(fù)雜的事務(wù)，一些業(yè)務(wù)中往往只有一兩個(gè)關(guān)鍵性問(wèn)題，但是通過(guò)一個(gè)較為復(fù)雜的案例，可以把法律研究的全貌很好地展現(xiàn)出來(lái)）。即便問(wèn)題全部一樣，也應(yīng)該花一定時(shí)間做一下回顧，同時(shí)我們要檢討一下，原來(lái)所做的研究還存在什么問(wèn)題。因此，在律師從事的法律事務(wù)工作中，法律研究是一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作，或者說(shuō)，法律研究是律師一 切工作的基礎(chǔ)。該律師堅(jiān)持說(shuō) “ 我認(rèn)為這個(gè)行為屬于根本性違約 ” ，由于該律師沒(méi)有進(jìn)行法律研究，其辯論意見(jiàn)既沒(méi)有說(shuō)出法律上的依據(jù)，也沒(méi)有說(shuō)明法理上的意見(jiàn)，最終未被法庭采納。為便于大家理解且結(jié)合我所一些律師的實(shí)際情況，我把自己的一些理解和觀點(diǎn)加入了進(jìn)去。 第 1 頁(yè) 共 14 頁(yè) 律師業(yè)務(wù)法律研究工作基本方法 原文：方榕律師，改編整理：高建強(qiáng)律師 （說(shuō)明：本篇是我改寫的一篇文章。作了一些修改與整理，為了說(shuō)明法律研究工作的方法，我保留了原文中一個(gè)較復(fù)雜的案例，加入一個(gè)較為簡(jiǎn)單的案例，與各位同仁分享） 在律師的日常工作中，不管是準(zhǔn)備訴訟、審閱合同還是進(jìn)行法律談判，我們都不應(yīng)該僅憑既有的經(jīng)驗(yàn)與知識(shí)對(duì)眼下的問(wèn)題作武斷的結(jié)論。現(xiàn)實(shí) 中，一些律師根本不做法律研究，憑借既有法律知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)提出的 “ 我認(rèn)為 ” 、 “ 我覺(jué)得 ” 的律師 “ 見(jiàn)解 ” 比比皆是。不管是對(duì)于熟知的領(lǐng)域還是陌生的領(lǐng)域，在起草、審閱合同，提供法律意見(jiàn)，出具備忘錄，做盡職調(diào)查，進(jìn)行談判、出具項(xiàng)目建議書或者準(zhǔn)備訴訟文件時(shí)，都需要進(jìn)行法律研究工作。因?yàn)榉勺兓容^快，我們要保持對(duì) 法律問(wèn)題的實(shí)時(shí)認(rèn)知和研究。 一、法律研究，研究什么?？蛻粝Ｍ私?， a 公司如果以 bt 方式將項(xiàng)目交由第三方完成，是否屬于《關(guān)于制止地方政府違法違規(guī)融資行 第 4 頁(yè) 共 14 頁(yè) 為的通知》（財(cái)預(yù) [2024]463 號(hào)）所規(guī)定的 “ 除法律和國(guó)務(wù)院另有規(guī)定外，地方各級(jí)政府及所屬機(jī)關(guān)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等不得以委托單位建設(shè)并承擔(dān)逐年回購(gòu)（ bt）責(zé)任等方式舉借政府性債務(wù) ” 的行為。在法律上對(duì)其投融資有無(wú)特殊規(guī)定。當(dāng)我們打開(kāi) 463 號(hào)文時(shí)，我們會(huì)注意到這么一句話 “ 《國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)地方政府融資平臺(tái)公司管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（國(guó)發(fā)〔 2024〕號(hào)）下發(fā)后，地方各級(jí)政府加強(qiáng)融資平臺(tái)公司管理，取得了階段性成效。 ” 第 5 頁(yè) 共 14 頁(yè) 顯而易見(jiàn)， 463 號(hào)文是 2024 年下發(fā)的這份文件的延續(xù)，因此，還需要仔細(xì)研讀 2024 年的這份文件。 從上面的例子大致可以理解，每遇到一個(gè)需研究的新的法律問(wèn)題，我們要學(xué)會(huì)拆解問(wèn)題，把復(fù)雜問(wèn)題簡(jiǎn)單化。我們要確定問(wèn)題是什么。 以本文開(kāi)頭的案例為例，客戶要求解除合同，并要求對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。 ” 那么，對(duì)方當(dāng)事人不履行 第 7 頁(yè) 共 14 頁(yè) 支付服務(wù)費(fèi)的義務(wù)，是否 “ 致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 ” 呢。進(jìn)而我們分析（基于你的常識(shí)與生活經(jīng)驗(yàn)），從嚴(yán)格意義而言，任何人的行為都是有目的的。）那么，本案中，客戶訂立代 理服務(wù)合同的目的是什么呢。而第三項(xiàng)規(guī)定的情形是： “ （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； ” 我們可以分析出，雖然對(duì)方?jīng)]有明確表明不履行主要債務(wù)，但是其行為已經(jīng)以實(shí)際行為告訴對(duì)方不再履行合同主要義務(wù)。 按照這樣思路分解問(wèn)題、提出問(wèn)題，解決解決問(wèn)題，就是一個(gè)法律研究的過(guò)程。
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