10專(zhuān)題篇2公司治理與內(nèi)部控制-案例-國(guó)美-wenkub
2023-03-14 15:18:17 本頁(yè)面
【正文】 黃光裕指責(zé)陳曉 “慷股東之慨，并將其他董事和高管綁上了自己的“戰(zhàn)車(chē)””。 ? 2023年 8月 5日 ，國(guó)美電器在港交所發(fā)布公告，宣布將對(duì)公司間接持股股東及前任執(zhí)行董事黃光裕進(jìn)行法律起訴， 針對(duì)其于 2023年 1月及 2月前后回購(gòu)公司股份中被指稱(chēng)的違反公司董事的信托責(zé)任及信任的行為尋求賠償。 ? 8月 30日至 31日 ，黃光裕在再度斥資 4億 港元，買(mǎi)進(jìn) 億股，至此，黃光裕持股總量增至 %，在股東大會(huì)中的話語(yǔ)權(quán)進(jìn)一步加強(qiáng)。 黃光裕陳曉解讀國(guó)美業(yè)績(jī)：誰(shuí)更有理？ ?黃光裕： ? 與主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手相比，國(guó)美的市場(chǎng)，領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)即將喪失。與主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手相比，盈利能力差距巨大。 ?體現(xiàn)妥協(xié)精神 ?資本贏得勝利（逐利性） 國(guó)美大戰(zhàn)之 “戰(zhàn)況”（ 諒解備忘錄 ） ? 12月 17日召開(kāi)第二次特別股東大會(huì)： 通過(guò)三項(xiàng)議案： ? 增加許可的董事最高人數(shù)，從 11人增加至13人 ? 委任 鄒曉春 先生為公司的執(zhí)行董事，并即時(shí)生效 ? 委任 黃燕虹 女士為本公司的非執(zhí)行董事，并即時(shí)生效 國(guó)美之爭(zhēng)的 定性問(wèn)題 （ 保姆聯(lián)合外援侵占主人資產(chǎn)？ ） ?誰(shuí)在爭(zhēng)？ ? “董事會(huì)主席陳曉 +一致行動(dòng)人（ 董事會(huì)眾高管 +外部投資機(jī)構(gòu)） PK 創(chuàng)始人兼大股東的黃光裕家族 寧向東 （清華大學(xué)公司治理研究中心執(zhí)行主任） ?爭(zhēng)得是什么？ ?利益之爭(zhēng) ?股權(quán)之爭(zhēng) ?控制權(quán)之爭(zhēng) （什么是控制權(quán)？ 股權(quán) +靈魂人物影響力 + ？ ） ? “黃光裕和陳曉雙方爭(zhēng)奪的主要是 第三方國(guó)美股東 在臨時(shí)股東大會(huì)上的投票支持，這是一種“股份代理權(quán)爭(zhēng)奪” (proxy contest)，本質(zhì)上是爭(zhēng)奪第三方股東的信任。 ? 內(nèi)容上： 公司治理涉及到公司的 股權(quán)結(jié)構(gòu) ，公司的 獨(dú)立法人地位 ，公司 股東董事和經(jīng)理人員之間權(quán)力的分配及利益的制衡 ；對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理者的 監(jiān)督和激勵(lì) ，以及相應(yīng)的 社會(huì)責(zé)任 等一系列法律和經(jīng)濟(jì)問(wèn)題。 ? 職業(yè)經(jīng)理人 ，也表現(xiàn)為公司高管團(tuán)隊(duì)，由董事會(huì)決定聘任或者解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，是經(jīng)營(yíng)者和執(zhí)行者。 ?爭(zhēng)斗的游戲規(guī)則： ?國(guó)美在百慕大注冊(cè)，在香港上市，在大陸經(jīng)營(yíng)，受到境內(nèi)外 多重法律框架的規(guī)制 。 ? “陽(yáng)光下的戰(zhàn)爭(zhēng)” （在這個(gè)層面， 沒(méi)有潛規(guī)則 ） ? 動(dòng)議，協(xié)議與決議 內(nèi)容和程序 始終是在規(guī)則框架允許下 （黃光裕召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的動(dòng)議是“按公司組織章程及百慕大公司法 1981”做出的，按照“百慕大公司法 1981”規(guī)定，國(guó)美電器自 8月 4日 起有不超過(guò) 21天 的時(shí)間考慮回復(fù)這一要求，此后若董事會(huì)不召集臨時(shí)股東大會(huì)，黃光裕可召集臨時(shí)股東大會(huì)。香港公司法在公司機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)上沒(méi)有采取完整的分權(quán)制衡和權(quán)力平衡規(guī)則 ,而是采取董事會(huì)中心主義的管理模式 ,側(cè)重于管理效率 。 ? 2023年 ，國(guó)美電器股東大會(huì)對(duì)公司章程進(jìn)行了一次 最為重大 的修改： ? 隨時(shí)調(diào)整董事會(huì)結(jié)構(gòu) (無(wú)需股東大會(huì)批準(zhǔn)，可隨時(shí)任免、增減董事，并不受人數(shù)限制 )； ? 以各種方式擴(kuò)大股本 ，包括供股 (老股東同比例認(rèn)購(gòu) )、定向增發(fā) (向特定股東發(fā)行新股 )以及對(duì)管理層、員工實(shí)施各種期權(quán)、股權(quán)激勵(lì)等等； ? 各種重大合同 ，包括與董事會(huì)成員“有重大利益相關(guān)”的合同。國(guó)美董事局一再?gòu)?qiáng)調(diào)是 按照章程辦事 ，引起貝恩資本、股權(quán)激勵(lì)都是在股東會(huì)授權(quán)的前提下進(jìn)行的， 不需要同大股東黃光裕商量。 ? 假若當(dāng)初黃光裕不因一己私利建立了 權(quán)力結(jié)構(gòu)失衡 的國(guó)美股東會(huì)和董事會(huì)，陳曉等管理團(tuán)隊(duì)基本上沒(méi)有與持有 30%以上股權(quán)的大股東較量的機(jī)會(huì)，命運(yùn)的確給黃光裕開(kāi)了一個(gè)不大不小的玩笑。 ? 中國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)照搬美國(guó)模式，模糊了決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)之間的分野， 在董事會(huì)之中既有代表股東的獨(dú)立董事，也有代表職業(yè)經(jīng)理人的獨(dú)立董事。除了煤鋼企業(yè)存在特殊的平等共決制（即職工代表與股東代表具有相等的共決權(quán)）外，在其他企業(yè)中股東均占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位，這 對(duì)股東利益無(wú)疑是可靠的制度保障 。 ? 德國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)雖然 存在決策效率低下的弊端，但不容易發(fā)生股東與職業(yè)經(jīng)理人之間尖銳的矛盾，更不可能發(fā)生職業(yè)經(jīng)理人驅(qū)趕股東這樣的怪事。然而正像國(guó)美一樣，并不是所有“生母”與 “保姆”之間，都能形成良好的關(guān)系。 ? 委托人基于 對(duì)受托人的信任 ,將其 財(cái)產(chǎn)權(quán) 委托給受托人進(jìn)行 管理和處置 ,從而成立信托關(guān)系 ? 信托關(guān)系由 委托人、受托人、受益人 三方面的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成?！? —— 數(shù)字 100市場(chǎng)研究公司的在線調(diào)查 ? 陳曉表示：上市公司董事會(huì)成員不管是誰(shuí)推薦的 ,一旦進(jìn)入董事會(huì)必須對(duì) 所有的股東負(fù)責(zé)任 ,不能說(shuō)誰(shuí)讓去董事會(huì)的 ,就必須代表誰(shuí)的利益?！? —— 錢(qián)衛(wèi)清 （大成律師事物所高級(jí)合伙人） 內(nèi)部人控制 （ insider control) ? 由美國(guó)斯坦福大學(xué)青木昌彥教授于 1994 年首先提出 ? 內(nèi)部人控制是指現(xiàn)代企業(yè)中的所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)（控制權(quán)）相分離的前提下形成的，由于 所有者與經(jīng)營(yíng)者利益的不一致， 由此導(dǎo)致了經(jīng)營(yíng)者控制公司，即“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象。 內(nèi)部人控制表現(xiàn) 權(quán)力尋租 侵占資產(chǎn) 短期行為 合謀行為 保護(hù)中小股東權(quán)益與尊重創(chuàng)始股東權(quán)益 ? 全世界共同的頑疾 （中小股東權(quán)益受到侵害） ? 中小股東的起訴權(quán)（撤銷(xiāo)決議） +累積投票制 ? 中國(guó)大多數(shù)企業(yè)（家族企業(yè)）的股權(quán)集中 ,公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)沒(méi)有真正地分離，公司的主要控制權(quán)在家族成員 /國(guó)家代理中配置。 ? 投票結(jié)果其實(shí)是中小股東的勝利（ 理性的選擇 ） ? 黃光裕畢竟身陷囹圄 +陳曉的團(tuán)隊(duì)已經(jīng)“上道” 尊重創(chuàng)始股東權(quán)益 ?陳曉的邏輯行的通嗎？ （為全體股東負(fù)責(zé) =對(duì)黃光裕不負(fù)責(zé)？） ?“管家逼宮東家”由來(lái)已久 ? 蘋(píng)果教父喬布斯曾被董事會(huì)踢出公司 ? 美國(guó)通用汽車(chē)職業(yè)經(jīng)理人斯隆取代創(chuàng)業(yè)老板杜蘭特 ? 迪士尼大股東聘請(qǐng) CEO卻被董事反過(guò)來(lái)“驅(qū)逐”了 20年 ?辛辛苦苦打下的江山如何保??？ 家族企業(yè) 上市公司 ? 世界 500強(qiáng) 第一位沃爾瑪 是家族企業(yè) ? 500強(qiáng)里面有 175家要家族企業(yè)，美
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