【正文】 法有規(guī)定的外 ， 由公司章程規(guī)定 ” （ 第 49條 ） 、 股份公司 “ 董事會(huì)每年度至少召開(kāi)兩次會(huì)議 ， 每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十日前通知全體董事和監(jiān)事 。事后救濟(jì)措施的健全可以起到事先規(guī)制難以起到的作用。 （ 16）司法救濟(jì)。 （ 10）增加有限公司股東退出機(jī)制的規(guī)定，在公司符合分紅條件而長(zhǎng)期（連續(xù)五年）不向股東分紅等情況下，股東可以要求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其出資，退出公司（第 75條）； （ 11） 增加股東代表訴訟的規(guī)定 ， 當(dāng)公司董事 、經(jīng)理等高級(jí)管理人員侵犯了公司權(quán)益 ， 而公司不予追究時(shí) ， 股 東可以依法向人民法院提起訴訟 ，以維護(hù)公司和自身的權(quán)益 （ 第 152條和第 153條 ） ； 30 ? （ 12）擴(kuò)大了絕對(duì)多數(shù)決議的適用范圍。 （ 6）股東大會(huì) 自行召集和主持 權(quán) ? 《公司法》第 103條規(guī)定，“董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十 以上股份的股東可以自行召集和主持”（第 102條）。（第 102條） 27 （ 5） 保證股東的知情權(quán)。股份有限公司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí)，可以實(shí)行累積投票制（第 106條）。公司治理的目標(biāo)不僅是股東利益的最大化，而是要保證公司決策的科學(xué)性，從而保證公司各方面的利益相關(guān)者的利益最大化。 ? 25 五、公司治理結(jié)構(gòu)的完善 ? （一）如何定位公司治理 ? 公司治理（ Corporate Governance）又譯為法人治理，是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。 ? 24 （ 二 ） 變更要求 1.《 公司法 》 第九條第一款規(guī)定 ， 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 ， 應(yīng)當(dāng)符合 《 公司法 》 規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件 ， 股份有限公司變更為有限責(zé)任公司 ， 應(yīng)當(dāng)符合 《 公司法 》 規(guī)定的有限責(zé)任公司的設(shè)立條件 。 ? ? ? 23 ? ? 在有限責(zé)任公司中 ， 公司治理結(jié)構(gòu)相對(duì)簡(jiǎn)化 ， 人數(shù)較少和規(guī)模較小的 ， 可以設(shè) 1名執(zhí)行董事 ， 不設(shè)董事會(huì) 。 有限責(zé)任公司和股份有限公司存在如下差異 : ? 22 ? 有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資 ， 不能向社會(huì)公開(kāi)募集股份 。 （ 第 15條 ） 發(fā)行公司債券審批制的取消 ? 持有自己股份限制的放松 。公司可以修改公司章程 ,改變經(jīng)營(yíng)范圍 ,但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 章程應(yīng)當(dāng)采取法律規(guī)定的書(shū)面形式 ， 在公司登記機(jī)關(guān)登記注冊(cè)后生效 。 14 （九）公司債券制度 放寬對(duì)公司債券發(fā)行主體的限制 將公司債券發(fā)行的條件和程序內(nèi)容平移至證券法 將公司債券發(fā)行的批準(zhǔn)制改為核準(zhǔn)制（第 155條） 15 （十）加重違法行為者的法律責(zé)任 強(qiáng)化民事責(zé)任追究機(jī)制 完善了行政責(zé)任追究機(jī)制 ?明確公司行政責(zé)任追究機(jī)關(guān) ?大幅提高罰款額度 ?強(qiáng)化“吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照”處罰 整合了關(guān)于刑事責(zé)任的規(guī)定 明確了中介機(jī)構(gòu)的賠償責(zé)任 16 三、公司章程和公司自治程度的提高 （ 一 ） 公司章程概述 公司章程是規(guī)范公司的組織及運(yùn)營(yíng)的基本準(zhǔn)則 ， 是公司的自治規(guī)范 。” 放寬股份回購(gòu)限制，允許股權(quán)激勵(lì) 《公司法》第 143條規(guī)定 :公司不得收購(gòu)本公司股份。 在規(guī)定有限責(zé)任公司的股東對(duì)其他股東擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)同時(shí)，規(guī)定“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，這為管理層優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)本公司股權(quán)創(chuàng)造了條件。 6 ? （四）一人有限責(zé)任公司的創(chuàng)新和“揭開(kāi)公司面紗”制度的確立 公司法允許一個(gè)自然人或法人投資設(shè)立一人有限公司（第 58條），有利于鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，同時(shí)，也建立了嚴(yán)密的風(fēng)險(xiǎn)防范制度，將公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)嚴(yán)格分離， 個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)之間要有 “ 防火墻 ” . 7 一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)（第 63條）； 在發(fā)生債務(wù)糾紛時(shí)，一人公司的股東有責(zé)任證明公司的財(cái)產(chǎn)與股東自己財(cái)產(chǎn)是相互獨(dú)立的，如果股東不能證明公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，股東即喪失只以其對(duì)公司的出資承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，而必須對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任（第 64條）。 5 ? 第七十六條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是 ,公司章程另有規(guī)定的除外。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的 ,視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的 ,協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的 ,按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的 ,視為同意轉(zhuǎn)讓。 公募設(shè)立 4 ? （三）有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的操作性加強(qiáng) 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則如下： （第 72條） ? （ 1）股東相互之間互相轉(zhuǎn)讓全部或者部分股權(quán)的，可以自主決定，不需征得其他股東的同意或承諾。 （ 第 26條 、 第 81條 ） ； 2 擴(kuò)大了股東可以向公司出資的財(cái)產(chǎn)范圍 ， 股權(quán) 、 債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)及可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資成為可能 （ 第 27條 ） 。 股東以貨幣 、 實(shí)物 、 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 、 土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的 ， 其登記辦法由國(guó)家工商行政管理總局會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)規(guī)定 。 ? （ 2）其他股東過(guò)半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 （ 5）公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的 ,從其規(guī)定。 對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。 ? 《公司登記條例》 第三十五條 有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起 30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。 ? 8 強(qiáng)化控股股東的義務(wù)與責(zé)任 ?禁止公司股東濫用股東權(quán)利（第 20條） ?引進(jìn)公司法人人格否認(rèn)制度（第 20條） ?法律后果： 否定公司人格的獨(dú)立性；否定公司股東只負(fù)有對(duì)公司出資范圍的有 限責(zé)任；股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任 ?禁止控股股東、實(shí)際控制人利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益 （第 1 21條） ?明確界定控股股東 、 實(shí)際控制人 （ 第217條 ） 9 ? （ 五 ） 發(fā)起人股轉(zhuǎn)讓限期的縮短 ? 在股份公司發(fā)起人股的轉(zhuǎn)讓問(wèn)題上 ， 由原來(lái)規(guī)定的公司成立之日起 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 ， 改為 1年 ，為私募資金的自由進(jìn)出創(chuàng)造了寬松的條件 。 11 （七）完善股東退出機(jī)制，增加公司回購(gòu)股份制度 完善股東退出機(jī)制 （ 1）在公司存續(xù)期間通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓退出公司 （ 2）解散公司或進(jìn)行破產(chǎn)清算，在結(jié)束公司實(shí)體后退出公司 （ 3）股東在一定條件下要求公司收購(gòu)其股權(quán)的權(quán)利，完善了股東退出公司的機(jī)制。但是，有下列情形之一的除外： （ 1）減少公司注冊(cè)資本； （ 2）與持有本公司股份的其他公司合并； （ 3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工； （ 4）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。 它規(guī)定公司的性質(zhì) 、 宗旨 、 經(jīng)營(yíng)范圍 、 組織機(jī)構(gòu) 、 股東的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系等內(nèi)容 。 對(duì)于以募集方式設(shè)立的股份公司 ， 發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò) 。 第八十二條規(guī)定：股份有限公司章程以下必須記載的事項(xiàng) : （ 1） 公司名稱和住所； （ 2） 公司經(jīng)營(yíng)范圍； （ 3） 公司設(shè)立方式； （ 4） 公司股份總數(shù) 、 每股金額和注冊(cè)資本； （ 5） 發(fā)起人的姓名或者名稱 、 認(rèn)購(gòu)的股份數(shù) 、 出資方式和出資時(shí)間；（ 6） 董事會(huì)的組成 、 職權(quán)和議事規(guī)則； （ 7） 公司法定代表人； （ 8） 監(jiān)事會(huì)的組成 、 職權(quán)和議事規(guī)則； （ 9） 公司利潤(rùn)分配辦法； （ 10） 公司的解散事由與清算辦法； （ 11） 公司的通知和公告辦法； （ 12） 股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng) 。 股份有限公司修改公司章程 ， 必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò) 。 公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目 ,應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。 （ 第 143條 ） ? 擔(dān)保的自主決定 。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最低和最高 ? 的要求 （ 1～ 50人 ） ?？梢栽O(shè) 1～ 2名監(jiān)事 ， 不設(shè)監(jiān)事會(huì) 。 2.《 公司法 》 第九條第二款規(guī)定 ， 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的 ， 或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的 ， 公司變更前的債權(quán) 、 債務(wù)由變更后的公司承繼 。公司治理主要包括治理組織結(jié)構(gòu)以及開(kāi)展治理活動(dòng)的組織協(xié)調(diào)。 26 （二）《公司法》涉及公司治理結(jié)構(gòu)部分 全面規(guī)定股東權(quán)，健全股東會(huì) /股東大會(huì)制度 （ 1）原則規(guī)定股東的資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，增設(shè)了股東臨時(shí)提案權(quán)。 （ 4）完善召集程序。在原有的可“查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”的基礎(chǔ)上增加了有限公司的股東可以要求查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿、復(fù)制公司章程和董事會(huì)會(huì)議決議的規(guī)定，公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。 28 （ 7）提案權(quán) 《公司法》第 103條規(guī)定，“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 百分之三 以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議”。 ? 上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)?！盁o(wú)救濟(jì)，無(wú)權(quán)利”。 33 健全董事會(huì)制度，突出了董事會(huì)的集體決策作用 ? （ 1） 增設(shè)董事長(zhǎng)不履行職務(wù)的應(yīng)對(duì)措施。 代表十分之一以上表決權(quán)的股東 、 三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì) ， 可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議 。 （ 第 123條 、 第 124條 ） 35 （ 9） 不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司的利益 ①《公司法》第 21條規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員負(fù)有不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的義務(wù)。 可概括為：罷免建議權(quán)、召集和主持股東大會(huì)會(huì)議權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和建議權(quán)、調(diào)查權(quán)、訴訟權(quán)。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 38 ? 加強(qiáng)了公司職工對(duì)公司治理的參與度，維護(hù)了員工的合法權(quán)益 ? （ 1） 參與人數(shù)的要求 。 董事會(huì)每年應(yīng)當(dāng)至少在上下兩個(gè)半年度各召開(kāi)一次定期會(huì)議。 41 按照前條規(guī)定提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)董事會(huì)辦公室或者直接向董事長(zhǎng)提交經(jīng)提議人簽字（蓋章）的書(shū)面提議。 董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議或者證券監(jiān)管部門(mén)的要求后十日內(nèi)，召集董事會(huì)會(huì)議并主持會(huì)議。 情況緊急，需要盡快召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的，可以隨時(shí)通過(guò)電話或者其他口頭方式發(fā)出會(huì)議通知，但召集人應(yīng)當(dāng)在會(huì)議上做出說(shuō)明。 董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的會(huì)議通知發(fā)出后，如果需要變更會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)等事項(xiàng)或者增加、變更、取消會(huì)議提案的，應(yīng)當(dāng)事先取得全體與會(huì)董事的認(rèn)