民法典結(jié)構(gòu)應(yīng)是歷史的、邏輯的和現(xiàn)實(shí)的統(tǒng)一-wenkub
2023-07-08 17:31:45 本頁面
【正文】 有人和人類社會，也就無從談起關(guān)于平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范?！ 〉诙⑸矸莘ǎㄓH屬法、繼承法）“加到”財(cái)產(chǎn)法之后，沒有做出合理解釋，顯得生硬和無理性。但這個模型有兩點(diǎn)不足之處： 第一、該模型設(shè)計(jì)的第一種法律關(guān)系是契約關(guān)系是不準(zhǔn)確的，需要做出修正?！啊 〉谝环N關(guān)系，在民法上稱為契約；第二關(guān)系，是財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系；第三種關(guān)系，是侵權(quán)行為關(guān)系。僅此而已。目前在法學(xué)界主張采德式已成共識。民法典結(jié)構(gòu)應(yīng)是歷史的、邏輯的和現(xiàn)實(shí)的統(tǒng)一 關(guān)于中國民法典的結(jié)構(gòu)，有兩種不同的爭議觀點(diǎn)，一是主張羅馬式，亦即法式，主要持論者為徐國棟先生，他在不同場合大聲疾呼：要敢對德國民法典說不！要回歸羅馬法；二是主張潘德克頓式，亦即德式。但是兩種編纂體例爭論各有師承，但都是以形式證形式（民法典的形式） ①，仿佛誰也說服不了誰。那么，我們能否從歷史的和邏輯的思維方式探究一下德國民法典排列組合的內(nèi)在必然性，找出其表現(xiàn)形式的內(nèi)在動因？ 一、 對梁慧星先生關(guān)于民法典構(gòu)造模型的修正 （一）梁慧星先生關(guān)于民法典的模型②“民法所設(shè)想的社會關(guān)系如下： 有甲、乙二人，各有自己的財(cái)產(chǎn)A、就交換各自的財(cái)產(chǎn)達(dá)成合意?！ 坝谑敲穹ㄉ献鳛榉申P(guān)系模式的三種法律關(guān)系，所發(fā)生的權(quán)利被歸納為兩類： 其一，涵蓋了契約即第一種法律關(guān)系和侵權(quán)行為即第三種法律關(guān)系?！ ×合壬谠O(shè)計(jì)模型開宗明義稱：“有甲、乙二人，各有自已的財(cái)產(chǎn)A、B.”據(jù)此，第一種法律關(guān)系應(yīng)為甲或乙對物的關(guān)系，即對物的占有、支配、收益、處分之權(quán)。實(shí)際德式民法典排列順序是有內(nèi)在邏輯可尋的，不是人為的主觀組合，按照人類社會發(fā)展的歷史和法的發(fā)展歷史的邏輯進(jìn)程，親屬法、繼承法也應(yīng)在物權(quán)和債權(quán)之后，他們的先后順序是歷史發(fā)展的必然，并不是機(jī)械的組合，關(guān)于此點(diǎn)下文將要具體論述，在此指出梁先生將身份法“加上”是不準(zhǔn)確的，民法典各個組合及其構(gòu)成應(yīng)是一個有機(jī)的整體鏈條。這里的人是抽象的人（不包括身份法內(nèi)容），將人法放到第一位，無論法式和德式民法典都是一致的，只是編纂體例不同而已。因之，民法典的總則編的人法體系（圖略） 其二、第二編應(yīng)設(shè)定物權(quán)法 關(guān)于物權(quán)作為民法典第二編的合理性問題爭議最大。你若離婚，婚姻法對你來講是最重要的；你要繼承遺產(chǎn)，繼承法就是重要的，民法典的后面站立的是一個大寫的人。在我們談?wù)撐锏闹匾詴r，首先遇到一個簡單的、明顯的事實(shí)：人們?yōu)榱四軌蛏?，就必須生產(chǎn)自己所需要的物質(zhì)資料。人須臾不能離開物質(zhì)生活，不能不吃飯，不能無居所，因此也就離不開那些不動產(chǎn)、動產(chǎn)及其對這些的物的權(quán)利。諸法典將所有權(quán)置于債之關(guān)系之前，這被譽(yù)為”較強(qiáng)地導(dǎo)向于社會制度“，其所強(qiáng)調(diào)所有權(quán)的基本內(nèi)涵似乎一目了然、淺顯易懂。⑤ 目前，我國人大正在提起修改憲法的建議，其中有一條呼聲最高，那就是私有財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣不可侵犯。馬克思?xì)v史唯物主義告訴我們物質(zhì)是第一性的，精神是第二性的，物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式是社會歷史發(fā)展的決定性因素?，F(xiàn)代社會并沒有改變?nèi)藗儗ξ镔|(zhì)生活資料的需求，人們要生活的好一點(diǎn)，質(zhì)量高一點(diǎn)，都期望有別墅、轎車，人們?yōu)榱松蠲篮媚繕?biāo)的實(shí)現(xiàn)，甚至一生，都在為這個”物權(quán)進(jìn)行了掙扎和奮斗“。⑥我國有的學(xué)者如謝鴻飛認(rèn)為德國民法典將債權(quán)放到物權(quán)之前，符合邏輯，他認(rèn)為（實(shí)際是引用德國法學(xué)家的觀點(diǎn)）：”在物權(quán)法中，債權(quán)是獲得物權(quán)的主要手段，因此債權(quán)放在物權(quán)之前，物權(quán)是實(shí)現(xiàn)債權(quán)的結(jié)果“⑦是不符合實(shí)際的。正象馬克思指出的那樣：”我的研究得出這樣一個結(jié)果，法的關(guān)系正像國家的形式一樣，既不能從他們本身來理解，也不能從所謂人類精神的一般發(fā)展來理解。按照產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)所一貫主張的，清晰界定的物權(quán)是市場交易的前提。這種情況反映了合同制度在經(jīng)濟(jì)生活中的變化。 人類社會發(fā)展歷史告訴我們，原始社會人們刀耕火種，生產(chǎn)力低下，衣不遮體，食不裹腹，無剩余產(chǎn)品，也談不上交換，更無債的概念。債權(quán)，即要求提供給付的權(quán)利，以及承擔(dān)提供給付的義務(wù)，構(gòu)成債務(wù)關(guān)系的特征”，⑿這樣債的發(fā)生的原因經(jīng)過德國概念法學(xué)家的梳理，成為體系（圖略）： 其四為親屬編?；橐黾彝ピ诒举|(zhì)上是一種人與人之間的關(guān)系，它是社會關(guān)系的一種特殊形式，家庭中即包括物質(zhì)和社會關(guān)系，也包括思想的社會關(guān)系作為社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的生產(chǎn)關(guān)系。馬克思說：“社會――不管其形式如何――究竟是什么呢？是人們的交互作用的產(chǎn)物?！雹岩虼?，婚姻和家庭作為一種法律制度，是社會生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，也就是說在人類進(jìn)入奴隸社會才產(chǎn)生這種法律制度。如果沒有前者，就無所謂后者；沒有物權(quán)（吃的、穿的、住的），連生存都不可能，怎么可能還有什么戀愛、婚姻、家庭？怎么還有剩余財(cái)產(chǎn)繼承？從嚴(yán)格意義上講婚姻、家庭（除了性愛之外）也是以財(cái)產(chǎn)作為存在的支撐點(diǎn)的?！ ∑湮鍨槔^承編。另外，家庭法和物權(quán)法、債務(wù)法相同，是調(diào)整關(guān)于“活著的人”的關(guān)系和法律，因此把他們放在繼承法的前面是妥當(dāng)?shù)??！ 【C上所述，全部民法典都是調(diào)整關(guān)于活著的人的關(guān)系，背后核心是人，是對人的行為的規(guī)范，而貫穿五編制的中軸線就是財(cái)產(chǎn)權(quán)。幾年前徐先生將外資引進(jìn)當(dāng)成債務(wù)，引出笑柄，被繆劍文先生作了一痛批評，但
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