股東代表訴訟當(dāng)事人制度實(shí)務(wù)研究-wenkub
2023-05-03 01:28:35 本頁(yè)面
【正文】 訴訟程序：(1)在被追究的行為或者不法行為發(fā)生時(shí)就為公司股東，或者依法從當(dāng)時(shí)的股東那里受讓取得股份而成為公司的股東?！ 《?、股東代表訴訟的訴訟主體資格 (一)關(guān)于代表訴訟的原告主體資格認(rèn)定 從理論上講，每個(gè)股東都應(yīng)享有提起股東代表訴訟的權(quán)利，這種權(quán)利首先來(lái)自于股東出資者的地位，其次來(lái)源于股東享有的公司代表權(quán)，即使某股東持有的股份只有一股，也應(yīng)允許其提起代表訴訟，只要其符合代表訴訟本身的要件即可，而無(wú)須對(duì)股東的持股資格有所拘束，因?yàn)橐还杉从幸还芍?。日本在?948年的《證券交易法》中開(kāi)始引入股東代表訴訟制度。為了督促公司的董事、高級(jí)管理人員忠誠(chéng)地履行義務(wù)，維護(hù)股東尤其是小股東權(quán)益，股東代表訴訟也便應(yīng)運(yùn)而生。股東代表訴訟制度的設(shè)立對(duì)公司法律的運(yùn)作具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義，有學(xué)者稱(chēng)：“股東派生訴訟(及代表訴訟)制度為法院提供一種機(jī)制來(lái)為那些因公司被不忠實(shí)董事，管理人員及多數(shù)股東所控制而投訴無(wú)門(mén)的受欺壓的小股東主持正義。股東代表訴訟當(dāng)事人制度實(shí)務(wù)研究 在現(xiàn)代公司制度下，公司作為多元利益主體的統(tǒng)一體，具有獨(dú)立的法律主體人格，當(dāng)公司受到他人的不法侵害時(shí)，依據(jù)傳統(tǒng)的公司法理論，只有公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)和人員才有權(quán)以公司名義就公司所受侵害對(duì)致害人提起訴訟。”2我國(guó)新公司法第152條首次明確規(guī)定股東代表訴訟制度。綜觀各國(guó)，股東代表訴訟制度在普通法國(guó)家如英國(guó)、美國(guó)、加拿大、澳大利亞、新西蘭等都得到了創(chuàng)設(shè)，尤以美國(guó)最為發(fā)達(dá)。 1966年，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定了股東代表訴訟制度。但是為了防止股東濫訴，各國(guó)法律一般都對(duì)起訴股東的資格從持股期限上進(jìn)行了限制，有的國(guó)家對(duì)股東持股的數(shù)量提出了要求。(2)在執(zhí)行公司權(quán)利方面，能公正和充分地代表公司的利益5。只有滿(mǎn)足上述要件的股東，才有權(quán)利對(duì)董事提起股東代表訴訟。(2)原告股東至少必須持有該公司1股的股份。德國(guó)則規(guī)定得更高，要求占10%以上。 關(guān)于有限責(zé)任公司，本文不再贅述。二是時(shí)間條件。反之，如在侵權(quán)行為發(fā)生以后才買(mǎi)入該公司股份的股東，就不具備提起代表訴訟的條件。 此外，在這一問(wèn)題上對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)分和在股東持股比例問(wèn)題上對(duì)二者的區(qū)分同樣沒(méi)有道理?！ 【C上，筆者以為，我國(guó)公司法可根據(jù)本國(guó)實(shí)際做如下進(jìn)一步完善：起訴股東的資格限制。可采美國(guó)立法例,規(guī)定原告須在追究的行為或不法行為發(fā)生時(shí)，即為公司股東，或者依法從當(dāng)時(shí)之股東處直接受讓取得股份而成為公司股東。可規(guī)定，即使只持有公司的一個(gè)股份，只要符合其他條件的均可提起代表訴訟。宜采美國(guó)立法例，不作過(guò)多限制。但實(shí)際上，各國(guó)的立法有不同考慮。就公司外部的人而言，既可能是一般的民事主體，也可能是特定的國(guó)家機(jī)關(guān)?！ ∪毡旧谭P(guān)于股東代表訴訟的被告資格作了限制性規(guī)定，被告僅限于公司的董事、監(jiān)事、發(fā)起人及從不法行為中受益的股東，將股東代表訴訟限制在解決公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的監(jiān)督和救濟(jì)問(wèn)題上11。第二十一條規(guī)定，公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其他人通過(guò)關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，致使公司遭受損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 筆者認(rèn)為，新《公司法》的這一規(guī)定十分合理，因?yàn)楣蓶|代表訴訟制度主要是從維護(hù)公司利益的角度提出的，其適用范圍應(yīng)當(dāng)?shù)韧诠颈旧碜鳛樵V訟主體時(shí)所適用的范圍。因?yàn)榇碓V訟的一個(gè)重要特點(diǎn)是實(shí)體意義上的訴權(quán)與程序意義上的訴權(quán)相分離。 在美國(guó)的代表訴訟實(shí)踐中，盡管實(shí)體意義上的訴權(quán)屬
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