[合同協(xié)議]有限合伙企業(yè)簡介-wenkub
2023-05-24 20:05:36 本頁面
【正文】 者則作為“隱名合伙人”，從而進行較大規(guī)模的基金私募。隱名合伙是指當(dāng)事人雙方約定一方對于他方經(jīng)營的事業(yè)進行出資，從而分享其營業(yè)利益并分擔(dān)其損失的合同。信托法對委托人人數(shù)沒有限制 (但在實踐中，對某一具體信托事項，受托人一般會主動將委托人人數(shù)限制在 200 人以內(nèi) )。如果由投資者先成立若干個 50 人數(shù)以下的有限合伙，再由這些企業(yè)共同成立一家有限合伙，則將因為企業(yè)層級太多，而使有限合伙“稅收掩體”的功效大為降低。 二、關(guān)于有限合伙規(guī)定中的若干法律問題 信托與隱名合伙：有限合伙企業(yè)如何在 50 個合伙人的上限內(nèi)私募？ 在國外，為了適應(yīng)私募股權(quán)基金的發(fā)展需求，現(xiàn)階段有限合伙的規(guī)模大為擴張，動輒擁有數(shù)十名甚至數(shù)百名、上千名有限合伙人，與早期的手工作坊式的有限合伙有著根本性的區(qū)別。新公司法下，“國有獨資公司”是專指由國資監(jiān)管機構(gòu) (即俗稱的各地“國資委” )作為唯一股東的公司；老公司法下，“國有獨資 公司”的范圍更廣闊，包括由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的公司。 有限合伙未依法注冊或未依法成立 的風(fēng)險 根據(jù)新合伙企業(yè)法第 3 條規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。 但是，在由法人 (公司 )擔(dān)任唯一普通合伙人的情況下，法人(公司 )同有限合伙之間將可能存在潛在的利益沖突，因為公司的股東與有限合伙人有時候并不會完全重合。 有限合伙人與作為普通合伙人的法人之間的利益沖突：董事是誰的董事？ 在國外，由法人 (公司 )作為唯一的普通合伙人，已經(jīng)成為現(xiàn) 階段有限合伙的典型形態(tài)。在這個制度框架下，由于普通合伙人需對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，從而使企業(yè)治理實踐中常見的經(jīng)營者道德風(fēng)險問題，一定程度上得以避免或者降低。 一、 允許法人和機構(gòu)參與合伙以及允許合伙企業(yè)破產(chǎn)的風(fēng)險性影響 殼企業(yè)：普通合伙人刀槍不入的軟猬甲？ 老合伙企業(yè)法不允許企業(yè)法人作為合伙人，同時，合伙企業(yè)不得破產(chǎn)。根據(jù)新法關(guān)于法人可以作為普通合伙人以及合伙企業(yè)可以依法破產(chǎn)的規(guī)定，假設(shè)能人 (經(jīng)營者、“知本家” )不是以自然人身份，而是通過設(shè)立一個“殼 ”公司或另外一個“殼”有限合伙的形式，將其作為合伙企業(yè)中的普通合伙人，甚至是唯一的普通合伙人，那么，在合伙企業(yè)破產(chǎn)時，能人 (經(jīng)營者、“知本家” )就能夠通過“殼企業(yè)”作為屏障，有效地規(guī)避法定的無限連帶責(zé)任，不需對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)個人責(zé)任。在這種模式下，有限合伙的控制權(quán)名義上掌握在作為普通合伙人的法人 (公司 )手中，但法人 (公司 )的管理者實際上可能就是有限合伙人中的部分人。由此導(dǎo)致的問題是，法人 (公司 )的董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮法人 (公司 )股東的利益還是應(yīng)當(dāng)考慮有限合伙人的利益？乍看起來，公司的董事和經(jīng)理對公司及公司股東負(fù)有的信義義務(wù)，與公司對有限合伙及有限合伙股東負(fù)有的信義義務(wù)，二者沒有直接的關(guān)聯(lián)關(guān)系，我國法律對此也沒有明確規(guī)定?，F(xiàn)實的問題是，第一，哪些事業(yè)單位、社會團體是“公益性”的，很不容易區(qū)分。那么，到底是新公司法下還是老公司法下的“國有獨資公司”不得成為普通合伙人？如果前述單位違規(guī)作為普通合伙人，甚至是唯一的普通合伙人，將會導(dǎo)致什么法律后果？有限合伙是否因此在法律上并未成立？如果企業(yè)登記有誤，或有限合伙在法律上并未成立，而有限合伙人錯誤的相信有限合伙企業(yè)已成立，或者錯誤相信自己為有限合伙人的，當(dāng)?shù)谌伺c該合伙企業(yè)進行交易時，由誰對第三人承擔(dān)責(zé)任？等等，有限合伙人或創(chuàng)投機構(gòu)將可能被這一系列纏夾不清的問題拖入訴訟泥淖。我國新合伙企業(yè)法對普通 合伙企業(yè)沒有限制合伙人人數(shù)，但對有限合伙企業(yè)，則規(guī)定了其合伙人最高不得超過 50 個，其中，至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人，如果僅剩有限合伙人的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散 (以上規(guī)定參見新法第 61 條、第 75 條 )。 對此問題的解決方案，首推信托方式。采取信托方式的另一個好處是，財產(chǎn)一旦信托出去，就獲得了獨立的法律特性，既與委托人其他財產(chǎn)相區(qū)別，也與受托人的固有財產(chǎn)相區(qū)別，除了有限的幾種情形，信托財產(chǎn)不屬于委托人、受托人的遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)，也不得被強制執(zhí)行，這就使信托財產(chǎn)在法律上的保護力度 遠遠高于其他財產(chǎn) (以上參見《信托法》第 14 條至第 17 條 )。理論上認(rèn)為，隱名合伙實質(zhì)上是一種融資合同關(guān)系，并不是商事主體，它只要雙方達成協(xié)議即可，無需進行登記，而有限合伙都是一種商事主體，必須經(jīng)過登記注冊后才能有效成立。 安全港規(guī)則：有限合伙人的手可以伸多長？ 傳統(tǒng)理 論認(rèn)為，作為享受有限責(zé)任待遇的對價，有限合伙人不得參與有限合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，不得執(zhí)行企業(yè)事務(wù)，不得對外代表企業(yè)。同時，第 68 條列舉了八類事項作為“安全港”條款，只要有限合伙人的行為不超出這八類事項范圍，就不會有承擔(dān)無限責(zé)任的危險。理論上對此也稱為“揭破公司面紗” )，但是，該制度只適用于公司制法人，而對
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