國際商事代理法(2)-wenkub
2023-05-20 23:53:09 本頁面
【正文】 某無權(quán)委托他人代為履行。雙方約定，趙某交付裝裱店20副對(duì)聯(lián)作品，裝裱店支付趙某 5000元報(bào)酬。 ? 如果第三人不知道該代理人沒有代理權(quán)而與之訂立了合同，無權(quán)代理人就要對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任；反之， ? 如果第三人明知該代理人沒有代理權(quán)而與之訂立了合同，無權(quán)代理人就不負(fù)責(zé)任。 理人的講話、印章、介紹信或其他行為，有正當(dāng)理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)。 無權(quán)代理解析 根據(jù)各國法律的規(guī)定，無權(quán)代理所做的代理行為，如與第三人訂立合同或處分財(cái)產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認(rèn)，對(duì)本人是沒有拘束力的。 （ 3） 追認(rèn)合同的被代理人必須是在代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格的人 ， 這項(xiàng)條件主要針對(duì)法人而言 ， 即該法人必須在訂立合同時(shí)已合法成立了 。 ? 行使客觀代理權(quán)一般必須具備三個(gè)必要條件： （ 1） 行使這種代理權(quán)是實(shí)際上或商業(yè)上必須的； （ 2） 代理人在行使這種權(quán)利前與委托人取得聯(lián)系得到委托人的明示； （ 3）代理人所采取的措施必須是善意的并且必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。在這種情況下，雖然受委托管理財(cái)產(chǎn)的人并沒有得到采取此種行動(dòng)的明示的授權(quán)，但由于客觀情況的需要得視為具有此種授權(quán)。 可以采用書面、或口頭形式 可以向代理人、或第三人表示 （二）英美法系上的代理 英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式： 明示代理 默示代理 客觀必須的代理 追認(rèn)的代理 1）明示的代理 2）默示的代理 3）客觀必須的代理權(quán) （須具備三個(gè)條件） 4）追認(rèn)的 代理 代理人未經(jīng)授權(quán)或越權(quán)以本人名義同第三人訂立了合同，本人事后批準(zhǔn)或承認(rèn)該合同，這種行為就叫做追認(rèn)。 二、代理權(quán)的產(chǎn)生與分類 （一）大陸法系 大陸法系根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的原因把代理分為兩種： 意定代理 法定代理 1）法定代理 。 ? 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。 ? 三方主體： ? 被代理人（本人）； ? 代理人； ? 第三人（相對(duì)人） 委托授權(quán) 第三人 被代理人（本人） 代理人 承擔(dān)后果 代理關(guān)系圖解 在國際貿(mào)易中，許多業(yè)務(wù)是通過代理人進(jìn)行的，如普通代理人、運(yùn)輸代理人、保險(xiǎn)代理人、廣告代理人以及銀行等。 （二）代理的特征 ? 代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施民商事法律行為。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。如父母對(duì)未成年子女享有代理權(quán)； 。追認(rèn)的效果就是使該合同對(duì)本人具有拘束力，如同本人授權(quán)代理人替他訂立了該合同一樣。 知識(shí)點(diǎn)補(bǔ)充： ? 默示的代理 ? 默示代理一般產(chǎn)生與明示代理相同的法律效果 。 由于當(dāng)今通訊技術(shù)已經(jīng)高度發(fā)達(dá)，一般不會(huì)與本人聯(lián)系不上，因此，在現(xiàn)代國際貿(mào)易中，法院一般不會(huì)承認(rèn)客觀必須的代理。 （ 4）被代理人在追認(rèn)該合同時(shí)必須了解其主要內(nèi)容 。 如果善意的第三人由于無權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無權(quán)代理人應(yīng)對(duì)善意的第三人負(fù)責(zé)。 （一）大陸法的有關(guān)規(guī)定 德國民法典與日本民法典都規(guī)定，無代理權(quán)人以他人名義訂立合同者，非經(jīng)本人追認(rèn)不產(chǎn)生效力。 （二）英美法的規(guī)定 ? 英美法把大陸法的無權(quán)代理稱為：違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托他兒子代為書寫了全部對(duì)聯(lián)，以此交付裝裱店，裝裱店支付了全部報(bào)酬。 ? 趙某兒子的行為不屬于無權(quán)代理。這些行為主要是具有 人身屬性 的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。 Summers V. Solomon案 ? 1857年，被告雇用一名經(jīng)理經(jīng)營一家珠寶商店，并定期為該經(jīng)理從原告處訂購的用以在該商店轉(zhuǎn)買賣的珠寶付款。 （ 2）本人和代理人 ? 在本人履行合同或向第三人承擔(dān)賠償責(zé)任后 ， 自己所遭受的損失 ， 則與無權(quán)代理人之間發(fā)生內(nèi)部責(zé)任問題 ， 無權(quán)代理人對(duì)本人構(gòu)成侵權(quán) （ 無基礎(chǔ)關(guān)系 ） ， 或構(gòu)成違約（ 有基礎(chǔ)關(guān)系 ） 。一年后，乙憑著幾張空白合同書以甲公司的名義與丙、丁、戊分別簽訂了原材料的購銷合同。如果本人不同意，代理人需就自己的轉(zhuǎn)委托行為負(fù)責(zé)，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而進(jìn)行轉(zhuǎn)委托的除外。 ? 1中，乙、丙均無過錯(cuò)，且未發(fā)生選任責(zé)任，所以風(fēng)險(xiǎn)由甲承擔(dān)。 1） 支付傭金 。 3）償還代理人因履行義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用。 英美法系的規(guī)定 ① 如果被代理人與第三人達(dá)成的交易是代理人努力的結(jié)果，代理人就有權(quán)獲得傭金。 服從的義務(wù)： 即代理人應(yīng)服從被代理人的合法的指令 。 馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案（ 1978） （二）代理的外部關(guān)系 代理的外部關(guān)系是指被代理人（本人）、代理 人對(duì)第三人的關(guān)系。 大陸法系的有關(guān)規(guī)定 間接代理的效力必須通過一定的轉(zhuǎn)讓行為，即日后再將其權(quán)利義務(wù)通過另外一個(gè)合同移轉(zhuǎn)于本人時(shí)，才能及于本人。 依此標(biāo)準(zhǔn)，英美法將代理分為： 公開的本人 （ 1）公開本人姓名的代理： 是指代理人在訂立合同時(shí)已指出本人
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