【正文】 第一篇：商業(yè)特許經(jīng)營合同的解除與特許費用商業(yè)特許經(jīng)營合同的解除與特許費用商業(yè)特許經(jīng)營合同的解除與特許費用【案情回放】被告是從事火鍋餐飲服務的連鎖企業(yè)，在住所地成都市具有相當?shù)闹?，旗下有多家加盟店。因慕其名，原告李某?009年2 月與被告簽訂了《餐飲特許經(jīng)營合同》，合同約定：原告加盟被告的火鍋連鎖，被告負責提供相關經(jīng)營資源的使用權(quán)及培訓服務；原告向被告繳納特許費用50萬元及保證金5萬元，加盟期限為3年；若原告將重要資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他人或者擅自轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營企業(yè)，改變經(jīng)營地址和范圍，不遵守《管理經(jīng)營手冊》或特許經(jīng)營規(guī)范時，被告可以解除合同。合同簽訂后，原告向被告支付了特許費用和保證金，被告亦提供了相關經(jīng)營資源和培訓服務，原告開始經(jīng)營。2010年3月，成都媒體報道了當?shù)匾恍┎惋嬈髽I(yè)使用不合格香油的事件，其中有被告。原告認為此事件的曝光嚴重損害了被 告火鍋連鎖的商譽，導致其加盟店無人光顧，難以為繼，原告遂終止了經(jīng)營，將店鋪轉(zhuǎn)讓給他人。之后，原告將被告訴至法院，請求判令解除雙方簽訂的《餐飲特許經(jīng)營合同》，要求被告返還已經(jīng)預付的剩余兩年特許費用和保證金，并且賠償其他經(jīng)濟損失。2011年12月6日，一審法院作出判決，認為根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第十二條和《合同法》的相關規(guī)定，雖然沒有充分證據(jù)顯示被告使用不合格香油事件對特許經(jīng)營的商譽造成嚴重損害，導致合同目的無法實現(xiàn)，但原告作為被特許人有權(quán)在合同訂立后的一定期間內(nèi)單方解除合同；合同解除后，被告應當返還原告剩余合同期間的特許費用333333元和保證金5萬元；原告主張 的其他損失因缺乏事實依據(jù)未得到支持。不服一審上訴，2012年5月29日，云南省高級人民法院作出維持一審，駁回上訴的終審 判決?！静煌^點】隨著商業(yè)特許經(jīng)營的蓬勃發(fā)展，圍繞商業(yè)特許經(jīng)營合同簽訂、履行、終止和解除而產(chǎn)生的糾紛層出不窮。商業(yè)特許經(jīng)營是一種區(qū)別于傳統(tǒng)商業(yè)的特殊營業(yè)模式，為此國務院頒布了《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》（簡稱條例）來規(guī)范管理商業(yè)特許經(jīng)營活動，但是行政法規(guī)與民事關系存在非對應性，這使得法院在審理案件時似乎有法可依，但又難以適用。尤其是在合同履行過程中，一旦被特許人因各種原因提出解除合同，要求特許人返還預付的特許費用的主張時，如何適用法律存在很大的爭議。特許人認為：商業(yè)特許經(jīng)營合同是特許人與被特許人協(xié)商一致簽訂的，雙方都應當按照約定履行合同義務。除非出現(xiàn)合同約定和法律規(guī)定的情形，被特許人不得單方解除合同。所以若被特許人自行決定終止經(jīng)營并不影響合同的有效性，特許人無義務退還其預付的特許費用。被特許人認為：其是基于對特許經(jīng)營盈利宣傳的信賴而加盟的，然而實際經(jīng)營中是否能夠?qū)崿F(xiàn)預期的經(jīng)營效果存在不可預料的變數(shù)。當經(jīng)營效果不佳時，若強迫被特許人繼續(xù)履行合同，勉強經(jīng)營不公平，而且特許人并未付出實體性財產(chǎn)，無理由占有被特許人預付的特許費用。傳統(tǒng)觀點認為：條例屬于行政法規(guī)，是行政管理機關行使管理權(quán)時適用的法律依據(jù)，從法理上講不能直接適用于民事糾紛的處理。法院審理此類糾紛還是應當依據(jù)合同法，所以被特許人主張解除合同要么根據(jù)合同約定的條件，要么依據(jù)合同法規(guī)定的法定條件，不能單方面任意解除。新觀點認為：合同法的普適性條款難以有效規(guī)制特殊的商業(yè)特許經(jīng)營合同關系，而條例中體現(xiàn)出來的權(quán)利、義務內(nèi)容可以作為特別規(guī)則，用于彌補合同法的不足。因此，針對合同解除和特許費用的處置，不能拘泥于合同條款和合同法的規(guī)定，應當給被特許人適當?shù)捏w恤，體現(xiàn)出法律適用的公平性。【法官點評】被特許人有權(quán)在合理期間單方解除商業(yè)特許經(jīng)營合同根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條的解釋，商業(yè)特許經(jīng)營是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。特許人與被特許人能力與實力不對等是商業(yè)特許經(jīng)營合同關系的一個重要特征，因此條例凸顯出嚴格規(guī)制特許人的資質(zhì)和行為，加重其義務，平衡雙方利益關系的目的和取向。條例對從業(yè)者規(guī)定了嚴格的準入條件，并要求特許人在締約前向擬加盟者披露與特許經(jīng)營有關的詳細信息，以便擬加盟者了解特許經(jīng)營的真實盈利能力和經(jīng)營風險，在信息充分的基礎上審慎決策。此外，商業(yè)特許經(jīng)營合同關系還存在另外兩個不甚明顯但十分獨特的特征：一是被特許人經(jīng)營的被動性。為了保持特許經(jīng)營商譽的穩(wěn)定性，特許人往往要求被特許人在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營。所以特許人對被特許人的經(jīng)營具有相當?shù)目刂茩?quán)，包括經(jīng)營場所選址、店鋪裝修風格、使用的技術(shù)和設備、服務人員的著裝與工作方式、收費標準、原材料的采購等經(jīng)營事項都要嚴格遵照特許人的要求。因此，被特許人在經(jīng)營中處于被動按要求行事的地位，不能擅自改變經(jīng)營方式或自主拓展經(jīng)營；二是預期經(jīng)營效果的不確定性。被特許人是基于對特許經(jīng)營成熟的模式、良好的商譽和知名度以及盈利有保障的信賴而加盟的，但是實際經(jīng)營中卻時有不歸因于締約雙方的客觀因素導致經(jīng)營難以達到預期效果的狀況發(fā)生。鑒于經(jīng)營的被動性，當被特許人嚴格遵從特許人的指令進行經(jīng)營，而經(jīng)營效果仍然不理想，若仍要被特許人繼續(xù)履行合同，不能及時終止經(jīng)營，那么對于不斷擴大的單方損失將難以彌補。條例第十二條規(guī)定：特許人和被特許人應當在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。筆者認為，此條款正是為了應對因經(jīng)營的被動性和預期經(jīng)營效果的不確定性而引發(fā)明顯不利于被特許人利益的情勢，賦予被特許人及時終履行合同的權(quán)利，修正雙方因此而失衡的利益關系而專門訂立的。、合理的單方解約權(quán)條款是特許人的締約義務享有在一定合理期限內(nèi)單方解除合同的權(quán)利意味著被特許人可以在特許人無違約、無過錯的情況下，自主決定終止經(jīng)營，并解除合同?？梢哉f這是超越普通合同權(quán)利的一項特權(quán)，對被特許人的利益起到了強有力的保障作用。單方解約權(quán)的存在使得被特許人從被動履行合同的局勢中解脫出來，獲得了終局性的主動權(quán)。但是，特許人往往不愿意受制于此，致使其預收的特許費用的產(chǎn)權(quán)處于不穩(wěn)定狀態(tài)中，所以憑借處于優(yōu)勢的締約實力，特許人往往有意不訂立被特許人單方解約權(quán)條款或者附加限制條件。但是，由于單方解約權(quán)條款具有在能力和實力不對等的情況下，維護和保障締約雙方最終利益平衡的重大功用，故筆者認為，訂立被特許人單方解約權(quán)條款屬于特許人必須承擔的締約義務，同時也是被特許人應享有之合同特權(quán)。特許人在締約時有義務告知被特許人擁有此項法律賦予的權(quán)利，并主動與被特許人商定具體條款。特許人不得利用優(yōu)勢地位采取訂立其他合同條款的方式積極地排除被特許人的單方解約權(quán)，同樣也不得以不訂立合同條款的方式消極地排除此權(quán)利，而且亦不得以附條件或者設定不合理期限的方式減損被特許人的此項特權(quán)。將上述法律論斷移植到合同法的適用中，得出的結(jié)論是：特許人作為應當完全知悉特許經(jīng)營法律規(guī)定，了解法律義務，并占據(jù)優(yōu)勢地位的一方，應當以平等、自愿、公平、誠信原則為指導，依照條例的規(guī)定與被特許人締結(jié)公平、合理的商業(yè)特許經(jīng)營合同，其中必須訂立被特許人單方解約權(quán)條款。特許人如若違反將構(gòu)成締約過失，被特許人若因特許人的過錯而失去本應享有的合同權(quán)利則有失公允。為恢復合同的公平性，應當認定這種情況下被特許人不必受制于合同條款，依然享有單方解約權(quán)，并且作為權(quán)益受損一方其擁有了行使權(quán)利的主動權(quán)。作為過錯一方，特許人將失去本來享有的對確定合理期限表達自己意見、進行平等磋商的權(quán)利，只有當被特許人選定的解約權(quán)行使期明顯不合理、損害其權(quán)益時，方能被動地行使抗辯權(quán)，以期調(diào)整期限或得到補償。本案中，原、被告雙方簽訂的《餐飲特許經(jīng)營合同》中并沒有訂立原告單方解約權(quán)條款，故兩審法院均認為被告存在明顯的締約過失，漠視了原告應享有的合同權(quán)利，原告有權(quán)決定在合同履行一年左右時解除合同，終止經(jīng)營。，對特許費用、保證金、訴訟費用等應當公平處置，合理分擔預付合同期全部特許費用是商業(yè)特許經(jīng)營的慣例，因此被特許人起訴主張解除合同的真正意圖是為了挽回損失，盡量爭取收回已預付的特許費用。所以如何公平、合理的處置特許費用成為裁判適用法律是否恰當有說服力的最終評價落腳點。在商業(yè)特許經(jīng)營關系中，特許人的義務是提供其擁有的無形經(jīng)營資源給被特許人使用，而無形經(jīng)營資源與有形財產(chǎn)不同，通常不會因使用而減損價值。因此，當商業(yè)特許經(jīng)營合同被解除，被特許人終止經(jīng)營并停止使用特許人的無形經(jīng)營資源后，由于這些無形經(jīng)營資源依然保持原有的價值，沒有損耗，所以特許人占有或收取合同剩余期間的特許費用缺乏正當性，應當返還對方方為公平。而合同已經(jīng)履行期間的相應費用應當扣除，作為特許人付出所應得的合理對價。本案中，原告預付了三年合同期的全額特許費用，在合同履行一年左右時終止了經(jīng)營，并且行使權(quán)利解除了合同，故被告應返還原告剩余兩年的特許費用；同時，由于被告使用不合格香油對特許經(jīng)營的商譽造成一定的負面影響，引起被特許人的不安，成為被特許人終止經(jīng)營的促因，故基于過錯被告應返還原告已付的履約保證金；最后，由于原告訴訟主張得以成立系基于行使單方解約權(quán)，而并非被告嚴重違約，故訴訟費用應主要由原告負擔方為合理。（作者單位：云南省昆明市中級人民法院）第二篇：上海市商業(yè)特許經(jīng)營合同合同編號：____________甲方（特許人）：________________________住所：__________________________________聯(lián)系電話：______________________________法定代表人：____________________________注冊號：________________________________經(jīng)營范圍：______________________________乙方（被特許人）：______________________住所：__________________________________聯(lián)系電話：______________________________法定代表人：____________________________注冊號：________________________________經(jīng)營范圍：______________________________雙方本著自愿、平等、公平和誠實信用原則，經(jīng)過充分友好協(xié)商，簽訂本商業(yè)特許經(jīng)營合同如下，以茲共同遵守：第一部分　總則第一條　定義除非本合同條款另有特別說明，本合同中使用的字詞與表述的含義如下：“特許經(jīng)營體系”，是指甲方的特許經(jīng)營體系，其特征包括但不限于注冊商標、商號、專利和專有技術(shù)、產(chǎn)品經(jīng)營模式等?！凹用说辍?，是指乙方在認同并同意遵守特許經(jīng)營體系的基礎上，獲得甲方授權(quán)而設立的從事特許經(jīng)營活動的經(jīng)營實體，包括但不限于個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)及公司等?！疤卦S標識”，是指與特許經(jīng)營體系相關的識別符號，包括但不限于注冊商標，商號，招牌（店鋪標志），特有的外部與內(nèi)部設計（裝修、裝飾、顏色配置、布局、家具等），制服，廣告等?！疤卦S產(chǎn)品”，是指帶有特許標識的所有商品及服務，包括但不限于原料、配料、成品及服務品種、方式等。“經(jīng)營手冊”，是指由甲方制訂的指導加盟店經(jīng)營的各類書面操作資料，一般包括《加盟店招募手冊》、《店務操作手冊》、《產(chǎn)品制作手冊》、《營業(yè)手冊》、《員工培訓手冊》等。“直接特許”，即甲方將特許經(jīng)營權(quán)直接授予乙方，乙方按照本合同的約定設立加盟店，開展經(jīng)營活動，未經(jīng)甲方事先書面同意，不得轉(zhuǎn)授特許經(jīng)營權(quán)?！皡^(qū)域特許”，即甲方將指定區(qū)域內(nèi)的特許經(jīng)營權(quán)授予乙方，乙方按照合同約定設立加盟店，開展經(jīng)營活動，未經(jīng)甲方事先書面同意，不得轉(zhuǎn)授特許經(jīng)營權(quán)?！皬秃蠀^(qū)域特許”，即甲方將指定區(qū)域內(nèi)的特許經(jīng)營權(quán)授予乙方，乙方既可按照本合同的約定設立加盟店，開展經(jīng)營活動，也可在特許區(qū)域內(nèi)將特許經(jīng)營權(quán)再授予其他申請人。“特許區(qū)域”，是指甲方授予乙方特許經(jīng)營權(quán)的區(qū)域。“營業(yè)地”，是指乙方依照合同條款約定，獲準開設加盟店的住所。“建筑物”，是指營業(yè)地所在的建筑物。第二條　特許經(jīng)營授權(quán)一、甲方擁有特許經(jīng)營體系，經(jīng)營范圍：_________，甲方依照本合同的約定，授予乙方_________特許經(jīng)營權(quán)。二、甲方授予乙方的特許經(jīng)營權(quán)性質(zhì)：□直接特許□區(qū)域特許□復合區(qū)域特許三、乙方獲準行使的特許經(jīng)營權(quán)在特許區(qū)域內(nèi)：□具有獨占性□不具有獨占性第三條　期