【正文】 第一篇：各地法院審理關(guān)于建筑工程施工合同糾紛案件指導(dǎo)意見特殊規(guī)定各地法院審理關(guān)于建筑工程施工合同糾紛案件指導(dǎo)意見特殊規(guī)定(二)（發(fā)稿時間：20101215 10:26:40閱讀次數(shù)：1898）山東省高級人民法院《關(guān)于審理建筑工程承包合同糾紛案件若干問題的意見》、《2005年民事審判工作會議紀(jì)要》和《2008年民事審判工作會議紀(jì)要》山東省高級人民法院上述有關(guān)審理建設(shè)工程施工合同糾紛的意見和紀(jì)要，其特殊之處在于以下方面。l出借資質(zhì)和被掛靠，與借用人和掛靠人為共同訴訟人建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人使用本企業(yè)名義承攬工程產(chǎn)生糾紛訴至法院的，應(yīng)由出借人和借用人為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴；具有掛靠經(jīng)營關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位名義對外簽訂建筑工程承包合同，產(chǎn)生糾紛后一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營者和被掛靠單位為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴。l法院以職權(quán)審查合同效力在審理建筑工程承包合同糾紛案件中，如果雙方當(dāng)事人對合同效力不予主張，法院也應(yīng)審查合同的效力，并在法律文書中予以確認(rèn)和說明。l確定顯示公平的幅度為30%在審理建筑工程欠款糾紛中，一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在合同中約定的工程造價和結(jié)算方式進行結(jié)算；但約定的價款明顯超過或低于市場的30%，所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標(biāo)準(zhǔn)的330%，致使雙方利益嚴(yán)重失衡的，應(yīng)公平合理地對約定價款予以變更。l明確規(guī)定無效合同的損失范圍因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費、機械設(shè)備調(diào)遣費、建筑材料和構(gòu)建積壓費、保管費、機械設(shè)施閑置費、租賃費、臨時設(shè)施建造費以及其他直接與該工程有關(guān)而獨立發(fā)生的費用等。l明顯低于成本價可請求變更或者撤銷如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設(shè)工程的成本價格，則違反了有關(guān)規(guī)章的強制性規(guī)定，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求變更或者撤銷。l沒有施工許可證不影響合同效力施工許可證屬于管理性規(guī)范，非影響合同效力性規(guī)范，而且領(lǐng)取施工許可證時，施工合同已經(jīng)簽訂，因此，施工許可證不是建設(shè)工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力。l明確規(guī)定“黑合同”不能作為結(jié)算依據(jù)“白合同”是依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)這一法定形式確認(rèn)的，雖然“黑合同”可能是當(dāng)事人的真實意思表示，單由于合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定，合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標(biāo)備案合同的效力，不能依據(jù)“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)。l家居裝飾裝修合同不適用指導(dǎo)意見家庭居室裝飾裝修活動不屬于《建筑法》的調(diào)整范圍，對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》有關(guān)承攬合同的規(guī)定，并參照建設(shè)部《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》予以處理。安徽省高級人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛意見案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》 安徽省高級人民法院于2009年5月，通過《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛意見案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》，具有以下特別規(guī)定。l未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證合同無效，但訴前補正有效發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無效，單起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，但起訴前補辦手續(xù)的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。l非招標(biāo)項目，依據(jù)備案合同結(jié)算需承擔(dān)證明責(zé)任工程項目如屬于必須招標(biāo)項目，備案合同約定的價款與中標(biāo)價不一致的，應(yīng)按中標(biāo)價確定工程價款；不屬于必須招標(biāo)的工程，當(dāng)事人舉證證明備案合同系雙方真實意思表示或?qū)嶋H履行的合同，可以備案合同的約定確定工程價款。l招標(biāo)項目大幅度讓利無效，非招標(biāo)項目讓利可以有效承包人就招投標(biāo)工程承諾對工程價款予以啊幅度讓利額，屬于對工程價款的實質(zhì)性變更，應(yīng)認(rèn)定無效；承包人就飛招投標(biāo)工程承諾予以讓利，如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工成本，可以認(rèn)定該承諾有效，按該承諾結(jié)算工程價款。l發(fā)包人拖欠工程款進度款，承包人可以適度舉證工期順延發(fā)包人未按照合同的約定支付工程進度款而主張工期順延的，承包人只要舉證證明在合同約定的辦理工期順延簽證期限內(nèi)向發(fā)包人提出過順延工期的要求，或者舉證證明因發(fā)包人遲延支付工程進度款嚴(yán)重影響工程施工進度的，可與支持；因發(fā)包人遲延支付工程進度款而認(rèn)定承包人享有工期順延權(quán)的，順延期間自發(fā)包人拖欠工程進度款之日起至進度款付清之日止。l擴大優(yōu)先受償權(quán)的保護范圍裝飾裝修工程合同承包人主張工程款優(yōu)先受償權(quán)的，可以支持；建設(shè)工程施工合同無效，但是工程經(jīng)竣工驗收合格的，承包人主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，可予支持；分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格的，在總包人或非法轉(zhuǎn)包人怠于主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)時，就其承建的工程在分包人欠付的工程款范圍內(nèi)主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)，可予支持。福建省高級人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件疑難問題的解答》福建省高級人民法院以疑難問題解答的形式，對下屬法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛予以指導(dǎo)，該指導(dǎo)意見具有以下特殊規(guī)定。l通知并非起訴解除合同的必要條件建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人未通知對方的，逕行向人民法院提起解除合同之訴的，人民法院不得以未通知對方為由不予受理；一方當(dāng)事人認(rèn)為符合合同解除條件，但并未起訴請求解除合同，或者認(rèn)為合同己經(jīng)解除，而起訴請求對方承擔(dān)恢復(fù)原狀、采取其他補救措施、賠償損失等合同解除的法律責(zé)任，審理后查明其解除合同之主張并未通知對方或者通知并未到達對方的應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以增加解除合同之訴訟請求；告知后，當(dāng)事人仍不請求解除合同的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。l發(fā)包人不得任意行使解除權(quán)發(fā)包人行使解除權(quán)必須符合最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條的規(guī)定，不宜任意擴大解除權(quán)的行使。l明確建筑質(zhì)量缺陷承包人承擔(dān)過錯責(zé)任的情形承包人明知發(fā)包人提供的工程設(shè)計有問題或者在施工中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯，而沒有及時提出意見和建議，并繼續(xù)進行施工的；對發(fā)包人提供的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備等未按規(guī)定進行檢驗或者檢驗不合格仍予以使用的；對發(fā)包人提出的違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量要求，未拒絕而進行施工的。l當(dāng)事人未約定答復(fù)期限，不能推定當(dāng)事人約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件和竣工結(jié)算資料后一定期限內(nèi)應(yīng)予答復(fù)，發(fā)包人應(yīng)在約定的期限內(nèi)告知承包人，發(fā)包人未告知的，視為在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，當(dāng)事人未約定發(fā)包人的答復(fù)期限的，不應(yīng)按照建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條規(guī)定，推定答復(fù)期限為28天。l拒絕承包人修復(fù)，發(fā)包人另請他人修復(fù)費用，承包人不承擔(dān)因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理的修復(fù)費用。發(fā)包人無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)而另請他人修復(fù)的，因另請他人而增加的費用不應(yīng)由承包人承擔(dān)。l中標(biāo)合同內(nèi)容變更有效的情形建設(shè)工程施工合同履行過程中，因設(shè)計變更或者遇特殊地質(zhì)情況等客觀原因?qū)е鹿こ塘吭鰷p，當(dāng)事人協(xié)商一致對中標(biāo)合同的內(nèi)容進行修改，屬于正常行使合同變更權(quán)，修改后的合同可以作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。l確定最高院《司法解釋》適用范圍城鎮(zhèn)個人自建房屋適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》；橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構(gòu)筑物工程、線路管道和設(shè)備安裝工程以及構(gòu)成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋；農(nóng)村建房不適用該司法解釋，農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法規(guī)、法規(guī)調(diào)整。第二篇：各地法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件五大熱點問題指導(dǎo)意見各地法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件五大熱點問題指導(dǎo)意見淺析之一：“四無”合同效力及補正條件“四無”合同即指發(fā)包人無“建設(shè)用地規(guī)劃許可證”、無“建設(shè)用地土地使用證”、無“建設(shè)工程規(guī)劃許可證”和無“建設(shè)工程施工許可證”而與施工單位簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。司法實踐中，既存在“四無”合同，也存在“三無”、“二無”或“一無合同”，針對這種現(xiàn)象，施工合同是否有效？又如何補正？各地法院的規(guī)定并不相同?！稄V東高院意見》規(guī)定，認(rèn)定《建設(shè)工程施工合同》無效需具備以下三個并列條件：無取得土地使用權(quán)證、無取得建筑工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)。如果發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地，并已取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證，只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的，不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。該意見將取得“建設(shè)用地規(guī)劃許可證”作為認(rèn)定為施工合同是否有效的最重要的條件?！稄V東高院意見》規(guī)定補正的期限為在審理期間；補正條件是補辦手續(xù)。這里所說的“審理期間”和“補辦手續(xù)”比較籠統(tǒng)，筆者根據(jù)文意理解，“審理期間”應(yīng)該包括一審和二審期間，在最后一次開庭辯論終結(jié)前；“補辦手續(xù)”至少是用地批準(zhǔn)手續(xù)，并已取得建