【正文】 識(shí)其質(zhì) 顯其形 HR〃 勞動(dòng)關(guān)系政策系列十 企業(yè)用工風(fēng)險(xiǎn)防范與與實(shí)務(wù)操作探討 黑匠策語(yǔ) 職業(yè)病 張海超（河南） 黑匠策語(yǔ) 因工受傷 劉漢黃（東莞） 黑匠策語(yǔ) 拖欠工資 王鴻麗（杭州） 黑匠策語(yǔ) 社會(huì)保險(xiǎn) 張?jiān)谠ㄎ錆h） 黑匠策語(yǔ) 就業(yè)岐視 雷闖（杭州） 黑匠策語(yǔ) 女工保護(hù) 張曉梅（北京） 黑匠策語(yǔ) 非法安保 孫丹勇（深圳） 黑匠策語(yǔ) 被就業(yè) 醬里合醬（西安） 黑匠策語(yǔ) 績(jī)效改革 宋丹丹（北京） 黑匠策語(yǔ) 勞動(dòng)爭(zhēng)議 〃 沒(méi)有答案 〃 該用則用 勞務(wù)關(guān)系 〃 特別關(guān)注 〃 妥善處理 時(shí)效有限 〃 適時(shí)清算 〃 風(fēng)險(xiǎn)歸零 法無(wú)溯及 〃 風(fēng)險(xiǎn)難擋 〃 有約從約 心中有法 〃 行動(dòng)無(wú)法 〃 化繁為簡(jiǎn) 循規(guī)蹈矩 用工風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防與控制 11 黑匠策語(yǔ) １ 、 原審審理過(guò)程中 ， 滬東公司提供了一份 “ 勞動(dòng)合同解除協(xié)議 ” ， 該協(xié)議第六條約定： “ 本協(xié)議簽訂后 ， 甲 (即滬東公司 )、 乙 (即朱曉鷗 )雙方無(wú)其他未了事項(xiàng) 。 ” 朱曉鷗對(duì)該協(xié)議的真實(shí)性無(wú)異議 ， 但認(rèn)為系被迫簽訂 ， 該協(xié)議的第六條應(yīng)為無(wú)效 。 朱曉鷗稱勞動(dòng)合同解除協(xié)議系被迫簽訂 、 2023年 10月 21日之后幾天簽領(lǐng) ， 但未提供證據(jù)證明 ， 故難以采信 。 ２ 、 至于協(xié)議中關(guān)于此后雙方再無(wú)未了事宜的表述 ， 此系協(xié)解協(xié)議的一項(xiàng)內(nèi)容 ， 不能與滬東公司給予補(bǔ)償 、 補(bǔ)助等割裂開(kāi)來(lái) 。 朱曉鷗簽字同意按此方案協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系 ， 意味著其亦同意雙方的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)在此一并處理 ， 沒(méi)有其他的爭(zhēng)議 。 原審法院對(duì)此所作陳述是正確的 ， 本院予以認(rèn)同 。 關(guān)于早年休假單折價(jià)款的處理方案 ， 在簽訂協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議時(shí)亦未提出異議 。 朱曉鷗在同意協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系 、 明確雙方無(wú)其他未了事宜并領(lǐng)取了公司方案規(guī)定的補(bǔ)償金折價(jià)款后 ， 再行要求滬東公司支付休假單折價(jià)款差額無(wú)依據(jù) 。 訂立解除協(xié)議后的爭(zhēng)議 12 黑匠策語(yǔ) 員工身份與用工關(guān)系 勞動(dòng)關(guān)系 兼職關(guān)系 特殊關(guān)系 人事關(guān)系 法定就業(yè)年齡 未解除勞動(dòng)合同 學(xué)生、退休 公務(wù)員 未享受養(yǎng)老保險(xiǎn) 未終止勞動(dòng)合同 下崗、協(xié)保 事業(yè)編制 勞務(wù)承攬 現(xiàn)役軍人 勞動(dòng)合同 非全日制合同 勞動(dòng)合同 勞務(wù)合同 聘用合同 黑匠策語(yǔ) 外國(guó)人 、 港澳臺(tái)地區(qū)居民在中國(guó)內(nèi)地就業(yè)應(yīng)辦理相應(yīng)用工手續(xù) ， 其產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動(dòng)關(guān)系處理 。 如未依法辦理 《 外國(guó)人就業(yè)證 》 、 《 臺(tái)港澳人員就業(yè)證 》 等用工手續(xù)的 ， 應(yīng)認(rèn)定有關(guān)勞動(dòng)合同為無(wú)效勞動(dòng)合同 。 外國(guó)人 、 港澳臺(tái)地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動(dòng)的 ， 由用人單位參照合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬 。 用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員 ， 雙方之間形成的用工關(guān)系可按勞動(dòng)關(guān)系處理 。 用人單位招用已享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的人員 ， 雙方之間形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理 。 員工身份與用工關(guān)系 14 黑匠策語(yǔ) 15 ? 案例回放 ? 員工 2023年進(jìn)入公司工作， 2023年 6月離職，由于在職期間公司未幫其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。員工離職后向勞動(dòng)仲裁部門申請(qǐng)仲裁要求公司補(bǔ)發(fā)加班工資及補(bǔ)繳 20232023年的社會(huì)保險(xiǎn)。仲裁裁決書(shū)支持了 。 ? 適用法條 ? 有效追溯期，實(shí)體追溯期。 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第 27條 勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。 勞動(dòng)保障監(jiān)察條例第 20條 違反勞動(dòng)保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在２年內(nèi)未被勞動(dòng)保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報(bào)、投訴的，勞動(dòng)保障行政部門不再查處 勞動(dòng)合同法第 50條 用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。 最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定第 3條 當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問(wèn)題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。 請(qǐng)求補(bǔ)繳加班工資社會(huì)保險(xiǎn)得階段支持 黑匠策語(yǔ) 16 ? 適用法條 ? 民法通則第 135條 向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。 關(guān)于適用《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》、《勞動(dòng)合同法》若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn) 第29條（廣東省） 勞動(dòng)者追索兩年前的加班工資，原則上由勞動(dòng)者負(fù)舉證責(zé)任，如超過(guò)兩年部分的加班工資數(shù)額確實(shí)無(wú)法查證的，對(duì)超過(guò)兩年部分的加班工資一般不予保護(hù)。 工資支付暫行規(guī)定第 6條 用人單位應(yīng)將工資支付給勞動(dòng)者本人。勞動(dòng)者本人因故不能領(lǐng)取工資時(shí)，可由其親屬或委托他人代領(lǐng)。 用人單位可委托銀行代發(fā)工資。用人單位必須書(shū)面記錄支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查。用人單位在支付工資時(shí)應(yīng)向勞動(dòng)者提供一份其個(gè)人的工資清單。 請(qǐng)求補(bǔ)繳加班工資社會(huì)保險(xiǎn)得階段支持 黑匠策語(yǔ) 17 用工年限： 不同用人單位、 09年 9月 18日之前、派遣單位 訴訟時(shí)效： 2023年 5月 1日之前， 2023年 5月 1日開(kāi)始 實(shí)體追溯： 兩年追溯 第二十七條 勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。 勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制； （一）在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的支付工資爭(zhēng)議，用人單位能夠證明已經(jīng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者拒付工資的，書(shū)面通知送達(dá)之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。用人單位不能證明的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。 用工年限與時(shí)效抗辯要點(diǎn) 黑匠策語(yǔ) 18 《 勞動(dòng)合同 》 乙方對(duì)于甲方支付勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)及時(shí)進(jìn)行核查。乙方對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬有異議時(shí)，應(yīng)在當(dāng)月工資轉(zhuǎn)入其銀行帳戶起 10日內(nèi)向人力資源部以書(shū)面形式提出，逾期未提出異議的，視為乙方確認(rèn)甲方已經(jīng)及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬。 本合同的簽訂屬續(xù)簽、變更的，甲乙雙方確認(rèn)在合同簽訂前的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間已無(wú)任何勞動(dòng)爭(zhēng)議或不再追究；確認(rèn)除雙方另有約定外，合同簽訂前的相關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、加班工資、本年度之前的帶薪年休假等均于結(jié)清。 續(xù)簽意向 勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間相關(guān)事宜確認(rèn)： 原勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是否有勞動(dòng)爭(zhēng)議等未了事宜。 □ 否 □ 是，請(qǐng)?jiān)敿?xì)說(shuō)明 原勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是否有尚未結(jié)清的勞動(dòng)報(bào)酬、加班工資與帶薪年休假等。 □ 否 □ 是，請(qǐng)?jiān)敿?xì)說(shuō)明 適時(shí)清算規(guī)則 黑匠策語(yǔ) 19 【 案例回放 】 7月，某（中國(guó)）有限公司上海分公司創(chuàng)下本市解雇賠償之最。謝先生 1995年 6月進(jìn)入上海某移動(dòng)通信有限公司擔(dān)任銷售工作。 2023年 10月，被調(diào)入某（中國(guó)）有限公司擔(dān)任公司安徽省總經(jīng)理。今年 4月 18日，公司單方無(wú)理由將其解雇。謝先生 6月向浦東勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁院申訴，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。公司方堅(jiān)持不肯恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，謝先生遂提出 300萬(wàn)元的補(bǔ)償要求。經(jīng)調(diào)解，雙方最終就補(bǔ)償135萬(wàn)元達(dá)成一致。 【 案例點(diǎn)評(píng) 】 據(jù)了解，謝先生的月工資是 5萬(wàn)元，在用人單位工作年限已達(dá)總共十三年，后經(jīng)雙方自愿調(diào)解達(dá)成的協(xié)議。因雙方自愿達(dá)成調(diào)解，因此賠償金的計(jì)算更多體現(xiàn)了雙方各自的意愿，但這也是對(duì)用人單位隨意解除勞動(dòng)關(guān)系的一個(gè)有效警示。 公司解除成本風(fēng)險(xiǎn)分析： １、要求解除勞動(dòng)關(guān)系支付雙倍賠償：社平工資三倍 12 2（雙封頂政策） ２、要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系支付期間工資 :50,000 （退休年齡－ 2023年） 每年不少于 60萬(wàn)。 思考：合同期限的長(zhǎng)短、賠償金的標(biāo)準(zhǔn)，決定了勞動(dòng)者仲裁的請(qǐng)求。 違法解除中的調(diào)解 黑匠策語(yǔ) 20 我們不想傷筋動(dòng)骨，只想和平共處 確認(rèn)事實(shí) 明確爭(zhēng)點(diǎn) 聽(tīng)取意見(jiàn) 調(diào)解方案 調(diào)解協(xié)議 非 零