合同談判(已修改)
2025-02-27 10:45 本頁面
【正文】 合 同 談 判 海南昌宇律師事務(wù)所高級(jí)合伙人 海 南 仲 裁 委 仲 裁 員 關(guān)紹斌 電話 :13322023808 ? 人生就是談判，談判伴隨人生。這是從廣義上理解談判。人一出生就會(huì)哭鬧，你必須滿足他的要求。不然他就給你來個(gè)噪聲污染，讓你看不下去書，睡不成覺，什么活兒干不成。嬰兒的哭鬧也是在講條件，要么餓了，要么不舒服了，要求你照顧他，你不覺得這也是談判嗎？人生你只要與人交往，那就離不開談判。 案例一 ? 你看上了一個(gè)姑娘，總想打近乎，人家沒什么感覺。一天，你約人家看電影，人家不想去，你就跟人家講，這部電影如何如何好，藝術(shù)性如何如何高，就跟人家談判，最后人家接受了你的意見，同意晚上跟你去看電影，并約好晚上 8點(diǎn)在海南昌宇律師事務(wù)所對(duì)面的電影院門前不見不散。晚上，你老早就跑到電影院門前，干等她也不來。這時(shí)她打來電話說：突然有點(diǎn)急事來不了了。本來她不想來看電影，通過你和她談判，反復(fù)協(xié)商，她同意和你看電影，這會(huì)兒她又變卦了。我們知道兩個(gè)人協(xié)商一致就是協(xié)議，現(xiàn)在她違約了。 ? 課堂提問： 可不可以追究她的法律責(zé)任？ ? 顯然不能。答案是否定的。 ? 因?yàn)?，你和她兩個(gè)人達(dá)成看電影的協(xié)議，沒有建立法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。該行為為好意施惠。 ? 盡管如此，從廣義上講，達(dá)成這個(gè)協(xié)議的協(xié)商過程也是談判，但這個(gè)談判不是我們所要講的談判。我們所要講的談判，其結(jié)果必須能夠建立，或者變動(dòng)雙方在法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即法律談判。 法律談判類型 ?根據(jù)法律性質(zhì)從大的方面可以分為： ?一、行政法律事務(wù)談判； ?二、刑事法律事務(wù)談判； ?三、民事法律事務(wù)談判。 ?今天我們不談前兩種，只談民事法律事務(wù)談判的合同談判。民事法律事務(wù)談判又可分為，人身關(guān)系的談判，物權(quán)關(guān)系的談判和債權(quán)關(guān)系的談判。合同談判是債權(quán)關(guān)系談判的一種，而且在現(xiàn)實(shí)生活中應(yīng)用廣泛。 ? 法律糾紛談判 ? 合同談判，主要是商務(wù)合同談判。 ? 和解談判，自行、庭內(nèi)、庭外和解。 ? 訴訟談判，民事、刑事、行政。 ? ? 合同談判我們另行探討，和解與訴訟談判的程序大致如下： ? 準(zhǔn)備。了解案情，收集證據(jù)，確定請(qǐng)求，找準(zhǔn)法律，復(fù)雜案件要寫案件分析報(bào)告。 ? 磋商。分清責(zé)任，談事實(shí)有證據(jù)，說法律有條文，提請(qǐng)求有理由。程序與技巧和合同談判大同小異。 ? 結(jié)局。失敗就不提了。（ 1）通過努力雙方達(dá)成和解協(xié)議；（ 2）法官采納我方證據(jù)，接受意見，支持訴訟請(qǐng)求。 一、什么是合同談判？ ? 合同談判是交易性談判，是雙方或多方當(dāng)事人為了訂立合同，相互了解、確定權(quán)利與義務(wù)而進(jìn)行的協(xié)商活動(dòng)。 ? 簡(jiǎn)言之，合同談判就是合同訂立的協(xié)商過程。 ? 談判程序 ? 談判順序：準(zhǔn)備，磋商，簽約。 ? 準(zhǔn)備：市場(chǎng)調(diào)查，主體調(diào)查，談判方案。 ? 磋商：開局陳述，價(jià)格討論，條件討論，僵局處理，歸納總結(jié)，草簽文本，正式簽約。 合同談判的職能 ? 通過談判確定交易條件，明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系； 通過談判確立交易關(guān)系獲取企業(yè)利益； 談判是企業(yè)了解掌握市場(chǎng)信息的重要途徑； 談判有助于樹立企業(yè)形象，鍛煉隊(duì)伍增加市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)，提供企業(yè)的各項(xiàng)能力。 ? 二 . 合同談判的特征： ? 談判各方具有利益依賴關(guān)系； 談判由各方當(dāng)事人共同參與； 談判的目的是為了滿足各方的需求； 談判成功與否的標(biāo)志是最終是否達(dá)成協(xié)議。 ? 談判是信息交流，磋商議題，尋求共識(shí)，形成合意的過程。 談判結(jié)果有二： ? 一是通過協(xié)商，達(dá)成共識(shí)，雙方設(shè)立了合同關(guān)系。當(dāng)然也可以通過協(xié)商一致，變更了原來已經(jīng)存在的合同關(guān)系；還可以通過協(xié)商，終止原來已經(jīng)存在的合同關(guān)系。 ? 二是通過談判，協(xié)商不成，沒有達(dá)成協(xié)議，雙方?jīng)]有訂立合同，即談判流產(chǎn)。 ? 問題：如果因?yàn)橐环降倪^錯(cuò)，談判流產(chǎn)，合同沒有成立，過錯(cuò)方是否承擔(dān)法律責(zé)任？ 締約責(zé)任 ? 締約責(zé)任（先合同義務(wù)、締約過失） ? 概念： 當(dāng)事人在訂約過程中，一方因過錯(cuò)違反先合同義務(wù)，使合同不能產(chǎn)生效力，造成對(duì)方損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任 。 ? 一、 締約過失（外來語）的含義： ? 締約過失責(zé)任的過失，實(shí)際上是過錯(cuò)。締約責(zé)任是過錯(cuò)責(zé)任，包括故意和過失。 ? 二、構(gòu)成締約責(zé)任的條件 ? 第一要有過錯(cuò)；第二導(dǎo)致?lián)p失 。 ? 締約責(zé)任發(fā)生在四種情況： ；； ， 。 ? 三、締約過錯(cuò)的賠償一般是直接損失，但是并不絕對(duì)。 賠償范圍： 1，締約費(fèi)用（可行性論證、調(diào)查、差旅等） ； 3.合同已經(jīng)履行的費(fèi)用（無效、撤銷）； 同機(jī)會(huì)的損失（唯一、不可替代的機(jī)會(huì)） ? 四、不得泄露商業(yè)秘密 。 ?案例： ? 某銀行下屬一個(gè)證券公司，按上級(jí)要求，要與銀行脫鉤。該銀行找到廣東的 A公司， A公司組織了 30多家公司共同來購買證券公司，經(jīng)過半年的磋商和可行性研究，合同文本起草完畢，準(zhǔn)備簽字的時(shí)候，銀行突然說不賣了，因?yàn)殂y行領(lǐng)導(dǎo)說：要賣給 B公司。 A公司損失 50 萬可行性調(diào)查等費(fèi)用。如果合同能夠簽訂，按照可行性報(bào)告評(píng)估
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