【正文】 東華大學(xué) 吳炯 制度設(shè)計的觀點(diǎn)第 4章 剝奪型公司治理問題與股東保護(hù) 制度設(shè)計的觀點(diǎn)目錄 公司治理在本質(zhì)上是關(guān)于企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的設(shè)計和優(yōu)化，尤其在理解剝奪型公司治理問題與股東權(quán)益保護(hù)時，特別需要基于產(chǎn)權(quán)視角的分析，所以，本章首先介紹了產(chǎn)權(quán)理論的相關(guān)知識； 隨后第二節(jié)，一方面認(rèn)識股權(quán)的本質(zhì)屬性及其提供的治理含義，另一方面討論不同的股東、不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)，對公司治理定位帶來何種不同的要求； 在這些知識的鋪墊下，第三節(jié)專門分析剝奪型公司治理問題的相關(guān)內(nèi)容，包括其存在的客觀性、發(fā)生的條件和結(jié)構(gòu)，以及針對性的治理策略組合； 最后，概述了股東大會制度的運(yùn)行制度和表決制度，畢竟股東大會是股東間博弈的“主戰(zhàn)場”。 理論基礎(chǔ)：產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 科斯定理與公司治理 剩余控制權(quán) 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理 剝奪型公司治理問題 控制股東與剝奪 掏空的誘發(fā)條件與誘發(fā)結(jié)構(gòu) 解決剝奪問題的策略組合 股東大會制度 股東大會及其運(yùn)行制度 股東大會表決制度 制度設(shè)計的觀點(diǎn)引導(dǎo)案例 股權(quán)分置，是指上市公司的一部分股份上市流通，另一部分不上市流通。股權(quán)分置問題是由于我國證券市場建立初期，改革不配套和制度設(shè)計上的局限所形成的制度性缺陷。 截至股權(quán)分置改革前的 2023年底，非流通股份占上市公司總股本的 %。國有股份占非流通股份的 74%，占總股本的47%。 股權(quán)分置把上市公司變成股東之間的利益沖突體，而不是利益共同體；損害了資本市場的定價功能；使中國資本市場不可能形成有助于企業(yè)長期發(fā)展的科學(xué)考核標(biāo)準(zhǔn)和有效激勵機(jī)制 。 股權(quán)分置是理解剝奪型公司治理問題與股東保護(hù)的絕好案例。請試著回答兩個問題： 股權(quán)分置為何造成同股不同權(quán)？如果用本章的關(guān)鍵詞“剝奪”，你對股權(quán)分置有何評價？ 股權(quán)分置改革后，就實現(xiàn)了同股同權(quán)嗎？會不會產(chǎn)生新的公司治理問題？ 【 別了，股權(quán)分置！ 】 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 從人對某物品所擁有的權(quán)力的角度理解產(chǎn)權(quán)，是產(chǎn)權(quán)概念中最直接、最易理解、最常用的概念。 阿爾欽把產(chǎn)權(quán)定義為“產(chǎn)權(quán)是一個社會所強(qiáng)制實施的選擇一種經(jīng)濟(jì)品的使用的權(quán)利”； 柯武剛和史滿飛認(rèn)為“產(chǎn)權(quán)為個人和組織的一組受保護(hù)的權(quán)利，它們使所有者能通過收購、使用、抵押和轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的方式持有或處置某些資產(chǎn)，并占有在這些資產(chǎn)的運(yùn)用中所產(chǎn)生的效益。當(dāng)然，這也包括負(fù)收益 ——虧損。因此，產(chǎn)權(quán)決定著財產(chǎn)運(yùn)用上的責(zé)任和受益”。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑴ 人與物的關(guān)系的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 這類定義都強(qiáng)調(diào)產(chǎn)權(quán)三個方面的內(nèi)容： 第一，產(chǎn)權(quán)是法律法規(guī)、道德規(guī)范等社會強(qiáng)制所規(guī)定和保護(hù)、限制的人對物的權(quán)利； 第二，產(chǎn)權(quán)是一種對某種經(jīng)濟(jì)物品的多種用途進(jìn)行選擇的權(quán)利。當(dāng)產(chǎn)權(quán)主體依據(jù)成本一收益分析從事選擇活動時，產(chǎn)權(quán)概念就與資源配置問題乃至市場機(jī)制緊密地聯(lián)系在一起 第三，產(chǎn)權(quán)是一組權(quán)利束。在平喬維奇的框架里，產(chǎn)權(quán)包括所有權(quán)、鄰接權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)、抵押權(quán)。其中，所有權(quán)可以認(rèn)為是狹義上的產(chǎn)權(quán)概念，而它也是一組權(quán)利束，包括使用權(quán)、用益權(quán)、處分權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑴ 人與物的關(guān)系的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 在本書中，我們將產(chǎn)權(quán)束簡化為四種： ? 占有權(quán) ——對物的排他性的絕對支配權(quán)，是行使和處理其他權(quán)利的前提； ? 使用權(quán) ——對物的使用的支配權(quán)； ? 收益權(quán) ——對物的使用成果的獲取權(quán)； ? 處置權(quán) ——對物的變換主體或改變物的本身形式與性質(zhì)的支配權(quán)。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑴ 人與物的關(guān)系的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 小貼士 民法學(xué)下的 產(chǎn)權(quán)束 產(chǎn)權(quán)范疇里，外延最大的是財產(chǎn)權(quán)。財產(chǎn)權(quán)作為“種概念”，下面包括物權(quán)和債權(quán)兩個“屬概念”。 物權(quán)是財產(chǎn)權(quán)利的靜態(tài)規(guī)則，又分為自物權(quán)和他物權(quán)。 自物權(quán)，亦稱所有權(quán)，是一切財產(chǎn)權(quán)利的基礎(chǔ)和核心，是最充分最完整的物權(quán)。所有權(quán)是所有者獨(dú)享的權(quán)利，所有者以外世上其他的人，都須盡不侵犯其所有權(quán)的義務(wù)。所以所有權(quán)也被認(rèn)為是一種“絕對權(quán)利”。所有權(quán)取得的途徑，有“原始取得”和“繼受取得”。所有權(quán)，具有“占有”、“使用”、“收益”、“處分”四項“權(quán)能”。 他物權(quán)，是在他人所有物上設(shè)定的權(quán)利。他物權(quán)又分為用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。特別需要注意，法人財產(chǎn)權(quán)不是所有權(quán)或自物權(quán)，而是一種用益物權(quán)屬于他物權(quán)。 法人財產(chǎn)權(quán) 的產(chǎn)權(quán)屬性 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 如果把產(chǎn)權(quán)簡單定義為財產(chǎn)權(quán)，那么這個定義的簡單漏洞是缺少了權(quán)利的主體，將這個主體加上，產(chǎn)權(quán)就是人的財產(chǎn)權(quán)利。于是，可以發(fā)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)是人權(quán)的一種。 如果把這個“產(chǎn)”的范圍從財產(chǎn)擴(kuò)大為人的身體、知識技能、社會關(guān)系，進(jìn)而生存權(quán)、工作權(quán)、政治權(quán)也可以放在產(chǎn)權(quán)的概念下。 所以，大量的文獻(xiàn)提到“把人權(quán)和產(chǎn)權(quán)割裂開來是錯誤的”， “在產(chǎn)權(quán)與人權(quán)之間作出區(qū)分是荒誕的”。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑵ 人本身的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 本講義并不打算把從人權(quán)的廣義的角度去討論產(chǎn)權(quán)，仍然是圍繞財產(chǎn)權(quán)這個主題，只是強(qiáng)調(diào)產(chǎn)權(quán)具有人權(quán)的基本屬性。 但是，絕不能將產(chǎn)權(quán)混同于擁有的物品，產(chǎn)權(quán)并非物質(zhì)對象，而是一些在社會中受到尊重的權(quán)利和義務(wù)。在這些權(quán)利得到充分尊重和良好保護(hù)的地方，才會存在經(jīng)濟(jì)自由和社會平等。 在對公司治理問題研究中，將產(chǎn)權(quán)與人權(quán)聯(lián)系在一起是有益的，有利于理解保護(hù)股東權(quán)利的意義所在。產(chǎn)權(quán)與人權(quán)一樣都是在反對特權(quán)的過程中實現(xiàn)的，而特權(quán)是指可以剝奪他人人權(quán)的一種社會權(quán)利。因而，在公司制度下保護(hù)股東就是保護(hù)股權(quán)，就是治理大股東的剝奪和經(jīng)理的侵占。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑵ 人本身的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 一方面，產(chǎn)權(quán)具有人權(quán)的屬性，但另一方面，顯然在魯濱遜的世界里，產(chǎn)權(quán)是不起作用的。 產(chǎn)權(quán)不是指人與物之間的關(guān)系，而是指由物的存在及關(guān)于它們的使用所引起的人們之間相互認(rèn)可的行為關(guān)系。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑶ 人與人關(guān)系的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 人與物的存在是必須的，產(chǎn)權(quán)必須依附于一定的有形或無形的物品。但是產(chǎn)權(quán)不是一種物品，不是物質(zhì)活動，而是抽象的社會關(guān)系。 產(chǎn)權(quán)安排確定了每個人相對應(yīng)于物時的行為規(guī)范，每個人都必須遵守他與其他人之間的相互關(guān)系，或承擔(dān)不遵守這種關(guān)系的成本。 產(chǎn)權(quán)是人與人之間由于稀缺物品存在而引起的、與其使用相關(guān)的關(guān)系。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑶ 人與人關(guān)系的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 產(chǎn)權(quán)就是人們對于某一物品，誰可以做什么，誰不可以做什么的社會契約。這個社會契約存在后，人們在社會活動中就可以預(yù)期別人的行為空間，也知道自己的行為選擇。進(jìn)而，就可以理性地在收益 —成本分析的基礎(chǔ)上完成投資和生產(chǎn)。 所以，任何物品的價值由與之相關(guān)的產(chǎn)權(quán)決定。附于該物品上的產(chǎn)權(quán)是完整的，該物品才有價值。 在公司制度中也是如此，如果股東的權(quán)利得不到保護(hù)，公司的價值將一落千丈，這正是公司治理的意義所在。而從產(chǎn)權(quán)是規(guī)制人與人之間關(guān)系的行為規(guī)則的視角看，公司治理就是關(guān)于利益相關(guān)者之間產(chǎn)權(quán)契約的構(gòu)建和運(yùn)行活動。 一、產(chǎn)權(quán)的定義 ⑶ 人與人關(guān)系的視角 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 當(dāng)一個人有權(quán)決定如何使用和處置某項物品，而其他人沒有這種權(quán)利時，這個人就擁有了私有產(chǎn)權(quán)。 ? 其中的“其他人沒有這種權(quán)利”是私有產(chǎn)權(quán)概念的核心。私有產(chǎn)權(quán)的重點(diǎn)不在于擁有者可以“為所欲為”，事實上他也不能“為所欲為”，因為產(chǎn)權(quán)使用中的受限性是產(chǎn)權(quán)的社會規(guī)范特征的應(yīng)有之意。私有產(chǎn)權(quán)的重點(diǎn)是擁有產(chǎn)權(quán)者可以阻止其他人以他未同意的方式使用該物品； ? 私有產(chǎn)權(quán)也不意味著某種物品的完整產(chǎn)權(quán)必須集中在一個人手中。只要每個人擁有的權(quán)利不同，并且一個人權(quán)利的行使不會影響其他人權(quán)利的行使，那么每個人擁有的權(quán)利都是私有產(chǎn)權(quán)。 二、產(chǎn)權(quán)的類型 ⑴ 私有產(chǎn)權(quán) 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 如果一個人以某種方式使用一種物品的權(quán)利被其他人或者群體共同擁有，每個人在行使權(quán)力時不受他人限制，這個人擁有的是共有產(chǎn)權(quán)。 共有產(chǎn)權(quán)物品被消費(fèi)時，不可能將每個消費(fèi)者孤立開來，不可能毫無代價地監(jiān)督和排斥他人的消費(fèi)，于是出現(xiàn)了權(quán)利和義務(wù)上的不對稱困境，這種不對稱就會造成經(jīng)濟(jì)外部性及引發(fā)“搭便車問題”和“公共綠地的悲劇”。 二、產(chǎn)權(quán)的類型 ⑵ 共有產(chǎn)權(quán) 經(jīng)濟(jì)外部性是指經(jīng)濟(jì)主體的個人行為對他人和社會造成的影響，而這種影響并沒有導(dǎo)致支付或獲償?shù)冉?jīng)濟(jì)交換活動。即當(dāng)一個人沒有全部承擔(dān)其行動引起的成本或收益時，或者說，有人承擔(dān)了他人的行動引起的成本或收益時，就存在經(jīng)濟(jì)外部性。 小貼士 經(jīng)濟(jì) 外部性 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 雖然某物上的產(chǎn)權(quán)由多數(shù)人共同擁有，但是集體產(chǎn)權(quán)不同于共有產(chǎn)權(quán)是，權(quán)力的行使需要這個集體共同做出決定。 出于效率效益原則，對于集體產(chǎn)權(quán)物品，也不一定每一次都要通過集體決策，常?？梢栽O(shè)計出這樣一種機(jī)制：首先通過集體決策選舉出一個管理者（或管理團(tuán)隊），并賦予其一定的自由裁斷權(quán)。然后，在這個權(quán)利框架內(nèi)，管理者決定集體物品的使用、處置。同時，接受來自集體的決策命令，但也有權(quán)拒絕本屬于自己授權(quán)范疇內(nèi)的決策和來自集體成員個人的未授權(quán)決策。 這種機(jī)制下的管理者所擁有的權(quán)力，具有私有產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。而這種機(jī)制，也就是公司制中的經(jīng)理制度、董事會制度的運(yùn)行機(jī)制。 二、產(chǎn)權(quán)的類型 ⑶ 集體產(chǎn)權(quán) 制度設(shè)計的觀點(diǎn)案例 早期，共同擁有放牧草地的習(xí)俗得以延續(xù)，是因為打破它沒有價值。 但是到了“圈地運(yùn)動”之前，羊毛的需求量急劇增加。養(yǎng)羊，更多地養(yǎng)羊，變得有利可圖。可是，這會造成什么呢？ “公共綠地的悲劇”發(fā)生了，草地被過度放牧。 公有地制度的存在限制了養(yǎng)羊業(yè)的發(fā)展，私有化是突破困境的出路。 暴力的“圈地運(yùn)動”讓農(nóng)民流離失所，被稱為“羊吃人”。但是，英國在“羊吃人”的時代成為世界上第一個工業(yè)化國家。 資本主義早期，發(fā)生“羊吃人”的“圈地運(yùn)動”。 但是在多數(shù)情況下，農(nóng)民被強(qiáng)占的是公有土地。圈地運(yùn)動的法律依據(jù)，來自 《 公有地圍圈法 》 。 可見，圈地運(yùn)動的本質(zhì)是“私有化”，是把公有的土地私有化。 現(xiàn)在的問題是為什么要私有化呢？ 【 “羊吃人”的產(chǎn)權(quán)分析 】 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 私有產(chǎn)權(quán)的決定性屬性是排他性。 ? 排他性意味著一件財物的擁有者有權(quán)不讓他人占有該財物，有權(quán)禁止他人擅自使用、處置該財物，并有權(quán)自己占有該財物所產(chǎn)生的效益，當(dāng)然也要承擔(dān)該物品所發(fā)生費(fèi)用。 ? 排他性說明所謂的某人的私產(chǎn)，不僅是此人擁有什么，關(guān)鍵是別人不擁有什么。 三、私有產(chǎn)權(quán)的屬性及其價值 ⑴ 排他性 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 是排他性的存在，讓私有財物變得有價值。 ? 只有當(dāng)他人不能分享私產(chǎn)的效益和成本時，經(jīng)濟(jì)外部性問題才能被杜絕，所有者才會變成精于算計的經(jīng)濟(jì)主體，才會將其應(yīng)用到最優(yōu)價值的地方。 ? 排他性實現(xiàn)了產(chǎn)權(quán)的不受侵犯，保證了產(chǎn)權(quán)的價值，也保證了財物的價值。 ? 正如德姆塞茨所說，“當(dāng)交易在市場上結(jié)束時，被交換的不僅僅是實體商品或服務(wù)，還有附著于其上的所有權(quán)，而正是這組所有權(quán)的價值決定了被交換的商品或服務(wù)的價值” 。 ? 所以，排他性是所有者自主權(quán)的前提條件，也是使私有產(chǎn)權(quán)得以發(fā)揮作用的激勵機(jī)制所需要的前提條件。 三、私有產(chǎn)權(quán)的屬性及其價值 ⑴ 排他性 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 在現(xiàn)實生活中，因為排他成本的存在，排他性常常不徹底的。 ? 人們的財物被放在一起合作使用時，界定每一財物所貢獻(xiàn)的效益和消耗的成本，是排他成本的一部分； ? 在社會規(guī)范下人們的權(quán)利會相互制約，各自排他性產(chǎn)權(quán)邊界的劃分，也會發(fā)生排他成本；防止他人直接的強(qiáng)占、盜取、蒙騙等行為，也要付出排他成本。 ? 于是，排他成本就成為衡量產(chǎn)權(quán)制度的重要指標(biāo)。在壞的制度下，人們要付出巨大代價才能維護(hù)自己的利益，極端的情況下可能只有靠腐敗手段或者依附于黑社會，甚至用生命相抵。 三、私有產(chǎn)權(quán)的屬性及其價值 ⑴ 排他性 理論基礎(chǔ)： 產(chǎn)權(quán)理論 產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵 產(chǎn)權(quán)的可分割性意味著產(chǎn)權(quán)能被“拆開”，一項財物的占用權(quán)能與其使用權(quán)、用益權(quán)和處置權(quán)相分離。 產(chǎn)權(quán)分割的第一形態(tài)，是產(chǎn)權(quán)束中各種權(quán)能