【正文】 第三章 企業(yè)法教學(xué)目的和要求 經(jīng)濟(jì)交往中首先遇到的法律問題就是在什么樣的主體之間發(fā)生交易。這些主體是如何設(shè)立和營(yíng)運(yùn)的，有哪些異同？怎樣去選擇和對(duì)待，這就是企業(yè)法所要解決的問題。學(xué)習(xí)本章后， 要求學(xué)生掌握合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和外資企業(yè)的概念與法律特征 ，了解合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和外資企業(yè)法律制度的基本構(gòu)架及其的主要規(guī)定。 學(xué)習(xí)目標(biāo) 知識(shí)的掌握? 1． 合伙企業(yè)的概念 、普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件、財(cái)產(chǎn)及事務(wù)的執(zhí)行，有限合伙企業(yè)的特別規(guī)定。? 2． 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念 、設(shè)立條件、投資人的權(quán)利、責(zé)任。? 3． “ 三資 ” 企業(yè)的概念 、設(shè)立條件、設(shè)立程序、出資方式，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的區(qū)別。? 技能的提高? 1．通過模擬合伙企業(yè)的設(shè)立，學(xué)會(huì)合伙協(xié)議的簽訂，了解企業(yè)登記程序，提高處理合伙企業(yè)日常法律事務(wù)及解決糾紛的能力。? 2．熟悉個(gè)人獨(dú)資企業(yè)日常法律事務(wù)的內(nèi)容，并能夠靈活運(yùn)用所學(xué)知識(shí)，分析案例典型。? 3．熟悉我國(guó)法律對(duì) “ 三資 ” 企業(yè)的主要規(guī)定，實(shí)際了解 “ 三資 ” 企業(yè)的設(shè)立及運(yùn)作，能夠?yàn)?“ 三資 ” 企業(yè)的管理提供法律意見 。 教學(xué)重點(diǎn)：? 合伙企業(yè)設(shè)立的條件與程序、合伙協(xié)議、無限連帶責(zé)任、入伙與退伙? 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)條件與程序、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的管理? 三資企業(yè)設(shè)立的條件與程序、外資審批制度 學(xué)習(xí)難點(diǎn)? 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系? 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人的責(zé)任? 中外合資企業(yè)與中外合作企業(yè)的聯(lián)系與區(qū)別? 3．核心概念? 合伙企業(yè) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 中外合資企業(yè) 中外合作企業(yè) 外商獨(dú)資企業(yè) 普通合伙 有限合伙 先行回收投資 入伙 退伙 【 案例導(dǎo)入 】 （略） p4748【 問題引入 】 ？ ？為什么？ [引例點(diǎn) 評(píng) ]（略） p7879講授與訓(xùn)練內(nèi)容第一節(jié) 合伙企業(yè)法第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第三節(jié) 外資企業(yè)法第一節(jié) 合伙企業(yè)法 有限合伙有限合伙 ———— 助推高風(fēng)險(xiǎn)事業(yè)成長(zhǎng)助推高風(fēng)險(xiǎn)事業(yè)成長(zhǎng)法制點(diǎn)燃創(chuàng)業(yè)激情比爾 蓋茨 王志東 一、合伙企業(yè)與合伙企業(yè)法的概念 合伙企業(yè)是指 2個(gè)以上的自然人、法人或其他社會(huì)組織，立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的營(yíng)利性組織。 合伙企業(yè)具有以下法律特征：? 合伙企業(yè)的設(shè)立和內(nèi)部管理以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。? 合伙企業(yè) 不具有法人資格 。? 普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限（連帶）責(zé)任。? 合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。根據(jù)合伙人的責(zé)任承擔(dān)方式不同，合伙企業(yè)分為 普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) 兩種。?普通合伙企業(yè) 指由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營(yíng)，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙企業(yè)。 這是合伙企業(yè)的常見形態(tài)。?有限合伙企業(yè) 指根據(jù)各合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)方式不同，分為承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人和承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人的合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)有 1名普通合伙人和 1名有限合伙人。3.《 合伙企業(yè)法 》 概況 為了規(guī)范合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為，我國(guó)在1997年 2月 23日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過了 《 中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法 》 （簡(jiǎn)稱 《 合伙企業(yè)法 》），于 2023年 8月 27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第 23次會(huì)議對(duì)該法進(jìn)行大幅度修訂， 修訂后的 《 合伙企業(yè)法 》 自 2023年6月 1日正式實(shí)施。二、 普通合伙企業(yè)　 （一）合伙企業(yè)的設(shè)立 　 設(shè)立條件 １）有二個(gè)以上合伙人。合伙人可以為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；合伙人也可以為法人或其他組織?！。玻┯袝?合伙協(xié)議 ；　３）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的 出資 ；?。矗┯泻匣锲髽I(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所； 　合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明 “ 普通合伙 ” 字樣。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明 “ 特殊普通合伙 ” 字樣。有限合伙企業(yè)名稱中則應(yīng)當(dāng)標(biāo)明 “ 有限合伙 ” 字樣。?。担┓伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定的其他條件。一般講，合伙企業(yè)的創(chuàng)立包括三大要素：合伙人 （人的要素）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn) （物的要素）合伙協(xié)議 （人的要素與物的要素相互聯(lián)結(jié)的意思表示要素）合伙協(xié)議　　 合伙協(xié)議是指全體合伙人依法協(xié)商一致所訂立的書面合同。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （ 1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的 地點(diǎn) ； （ 2）合伙目的和 合伙經(jīng)營(yíng)范圍； （ 3）合伙人的姓名或者名稱、住所； （ 4）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限； （ 5）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式； （ 6）合伙事務(wù)的執(zhí)行； （ 7） 入伙與退伙 ； （ 8）爭(zhēng)議解決辦法； （ 9）合伙企業(yè)的解散與清算； （ 10）違約責(zé)任。 ? 合伙協(xié)議經(jīng) 全體合伙人簽名、蓋章后生效。 若合伙人修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （協(xié)議優(yōu)先原則）合伙人的出資　　　 合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用 勞務(wù) 出資?！　　?合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。 　　合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。提交合伙協(xié)議等法律文件 審 批 申 請(qǐng)20日內(nèi)決定登記，并頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照當(dāng)場(chǎng)登記，并頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照材料不齊全，不符法定情形 材料齊全，符合法定情形不予登記，并書面答復(fù)合伙企業(yè)的設(shè)立登記（二） 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) 構(gòu)成 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，是為經(jīng)營(yíng)合伙企業(yè)所集合的各種財(cái)產(chǎn)的總稱，包括合伙人的出資、在合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。 性質(zhì) 一般認(rèn)為，合伙積累的財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有。但是， 只有在分配合伙企業(yè)利潤(rùn)、退伙以及合伙企業(yè)解散時(shí) ，合伙人才可以按照份額或約定的比例進(jìn)行分配。 分割 合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。 但是， 《 合伙企業(yè)法 》 第 74條規(guī)定了例外的情形： “ 有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。 在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 ”轉(zhuǎn)讓（１）外部轉(zhuǎn)讓（向合伙人以外的第三人轉(zhuǎn)讓）　　合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)， 須經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙協(xié)議另有約定的除外。（２）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓（轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)的其他合伙人）　　 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人?！　『匣锶讼蚝匣锶艘酝獾娜宿D(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的， 在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)； 但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。質(zhì)押 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意； 未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（三）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行方式 （１）合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。　　 　 （２）合伙事務(wù)執(zhí)行人及其對(duì)外代表權(quán)?！? （３）不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)。合伙人在事務(wù)執(zhí)行中的權(quán)利與義務(wù)P521）合伙人的權(quán)利 2）合伙人及其他經(jīng)營(yíng)管理人員在事務(wù)執(zhí)行中的義務(wù)。 合伙企業(yè)的事項(xiàng)表決機(jī)制 合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)通過表決做出決議，應(yīng)按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的， 實(shí)行合伙人 1人 1票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法 。 但是，根據(jù) 《 合伙企業(yè)法 》 第 31條的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：? 改變合伙企業(yè)的名稱；? 改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；? 處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；? 轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；? 以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；? 聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。合伙企業(yè)的損益分配 （ 1）合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理； （ 2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定； 協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)； （ 3）無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 即無論出資多少、貢獻(xiàn)多少，一律按合伙人數(shù)平均分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損。 （ 4）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 案例分析：普通合伙? 甲、乙、丙三人于 1999年 10月 1日書面訂立了一份普通合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資 10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中甲出資 4萬元，乙出資 3萬元，丙出資 3萬元 。三人按出資比例分享收益或分?jǐn)偺潛p。 1999年 10月 20日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！　?2023年 2月 1日，為了解決資金周轉(zhuǎn)困難， 甲、乙、丙三人向某市商業(yè)銀行 (以下簡(jiǎn)稱銀行 )貸款 8萬元，期限為 1年。 2023年 5月 1日，甲向乙、丙二人提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以 4萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給丁后，自己退出綜合商店，乙、丙二人協(xié)商后表示同意。? 2023年 5月 10日，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。丁向甲交付了 4萬元 。乙、丙向丁介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況后，共同修訂了合伙協(xié)議，并向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。 2023年年終結(jié)算，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。? 2023年 1月 20日，乙、丙、丁三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財(cái)產(chǎn) 5萬元予以分配，但對(duì)如何清償銀行貸款未作處理。 2023年 2月 2日，銀行貸款到期后，銀行便找甲要求償還全部貸款，甲說自己早已退出綜合商店，合伙債務(wù)應(yīng)由丁承擔(dān)，自己不負(fù)責(zé)。銀行找到丁要求償還全部貸款，丁說這筆貸款是在自己入伙前由甲、乙、丙三人借的， 自己不負(fù)責(zé)。銀行又找乙、丙要求償還全部貸款，乙、丙均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償付的份額。 根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)回答下列問題：? (1)丁入伙是否符合入伙的條件和程序 ?并說明理由。(2)甲、乙、丙、丁的主張能否成立 ?并說明理由。 閱讀 P53P54　 (1)丁入伙是否符合入伙的條件和程序 ?并說明理由。? 丁入伙經(jīng)過了乙、丙全體合伙人的同意，因?yàn)榧装沿?cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，即為對(duì)合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，丁向甲交付了全部財(cái)產(chǎn)份額款 4萬元，乙、丙向丁介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況后，共同修訂了合伙協(xié)議，并向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。 這一系列程序符合 《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定的新合伙人入伙的條件和程序。 (2)甲、乙、丙、丁的主張能否成立 ?并說明理由。? ①甲的主張不能成立。因?yàn)?，合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。 P48因此，甲應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任 。②丁的主張不能成立。因?yàn)?，合伙企業(yè)法規(guī)定， 入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 P54因此，丁應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。 ③ 乙、丙的主張不能成立。因?yàn)?，合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒有約束力。 債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。因此，乙、丙應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。 P53 （四）、合伙企業(yè)的外部關(guān)系合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 《 合伙企業(yè)法 》 第 37條規(guī)定：“ 合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制， 不得對(duì)抗善意第三人 。 ” 但是，如果第三人與某一合伙人進(jìn)行交易時(shí)，明知該合伙人不具有這種權(quán)利而與其發(fā)生法律行為，則合伙企業(yè)和其他合伙人對(duì)該合伙人的行為不負(fù)責(zé)任。什么是 “ 不得對(duì)抗善意第三人 ”?經(jīng)濟(jì)法中，例如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人甲聘用乙為企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員,甲授權(quán)乙在簽訂合同時(shí)最高不得超過 10萬元 (對(duì)其職權(quán)的限制 )。如果乙未經(jīng)甲同意 ,與善意第三人丙簽訂 20萬的合同 ,由于丙是善意第三人 (不知道 ),該合同有效。合伙企業(yè)與債權(quán)人的關(guān)系 普通