【正文】 上市公司收購及重組法規(guī)解讀 聯(lián)合證券并購私募融資總部 勞志明 2023年 8月 1 2 第一部分：規(guī)范上市公司并購重組法規(guī)體系 2 3 第一部分：規(guī)范上市公司收購重組的法規(guī)體系 公司法 上市公司監(jiān)督管理條例（征） 收購管理辦法 配套披露準(zhǔn)則 外資相關(guān)法規(guī) 國資相關(guān)法規(guī) 交易所業(yè)務(wù)規(guī)則 證券法 重大資產(chǎn)重組管理辦法 配套披露準(zhǔn)則 財務(wù)顧問管理辦法 登記結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)則 特殊行業(yè)股權(quán)監(jiān)管 基本法律 部門規(guī)章 行政法規(guī) 自律制度 證券監(jiān)管體系 其他法規(guī) 3 4 第一部分：規(guī)范上市公司收購重組的法規(guī)體系 一、證券監(jiān)管法規(guī) 規(guī)范上市公司收購 上市公司收購管理辦法（證監(jiān)會 35號令） 信息披露準(zhǔn)則第 15號 —— 權(quán)益變動報告書 信息披露準(zhǔn)則第 16號 —— 上市公司收購報告書 信息披露準(zhǔn)則第 17號 —— 要約收購報告書 信息披露準(zhǔn)則第 18號 —— 被收購公司董事會報告書 信息披露準(zhǔn)則第 19號 —— 豁免要約收購申請文件 規(guī)范上市公司重組法規(guī) 上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（證監(jiān)會 53號令） 信息披露準(zhǔn)則第 26號 —— 上市公司重大資產(chǎn)重組申請文件 4 5 第一部分：規(guī)范上市公司收購重組的法規(guī)體系 二、國資監(jiān)管法規(guī) 國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法 國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定 最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法（國資 3號令） 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法 三、外資收購（股權(quán)變動）監(jiān)管法規(guī) 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定 關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知 合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法（ QFII） 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 5 6 第二部分：上市公司收購管理辦法解讀 6 7 一、基本概念界定及原則 7 8 一、基本概念界定及原則 取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東 ； 可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人 ； 也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán) 。 （一）上市公司收購 —— 取得及鞏固上市公司控股權(quán) ! 持股 50%以上的控股股東； 實際支配表決權(quán)超過 30%； 通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任； 依其可實際支配的股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響； 中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。 收購方式界定 控制權(quán)標(biāo)準(zhǔn)界定 8 9 一、基本概念界定及原則 協(xié)議收購 要約收購 （一）上市公司收購 —— 取得及控股上市公司控股權(quán) ! 收購分類 協(xié)議收購 協(xié)議收購是收購者在證券交易所之外以協(xié)商的方式與被收購公司的股東簽訂收購其股份的協(xié)議 ,從而達(dá)到控制該上市公司的目的。 目前國內(nèi)協(xié)議收購是國內(nèi)上市公司收購的最核心的操作方式。 要約收購 以特定的公開披露的交易條件，向不特定多數(shù)的股東發(fā)出收購要約，通過促使股東接受要約條件實現(xiàn)股份收購的行為。 直接收購 間接收購 權(quán)益收購 其他方式 含義解讀 9 10 協(xié)議收購 要約收購 收購分類 直接收購 直接收購是指收購者以直接取得上市公司股權(quán)，進(jìn)而成為上市公司股東的收購行為 。 間接收購 間接收購一般指收購上市母公司或者上級公司方式，通過股權(quán)間接控制的方式，形成對上市公司的實質(zhì)控制的收購形式。 直接收購 間接收購 權(quán)益收購 其他方式 含義解讀 一、基本概念界定及原則 （一）上市公司收購 —— 取得及控股上市公司控股權(quán) ! 10 11 協(xié)議收購 要約收購 收購分類 權(quán)益收購（基于物權(quán)） 權(quán)益收購是指基于對上市公司或者上市公司母公司的股權(quán)所有權(quán)而形成的對上市公司的控制。 控制權(quán)衍生于物權(quán)，及對股權(quán)的所有權(quán)（直接或者間接）。 其他方式（基于表決權(quán)） 通過協(xié)議安排、表決權(quán)委托等方式可以行控制上市公司多數(shù)表決權(quán)或者半數(shù)董事當(dāng)選的方式，雖未擁有權(quán)益但可以實現(xiàn)實質(zhì)控制（實質(zhì)監(jiān)管的兜底條款，尚未有案例出現(xiàn)） 。 直接收購 間接收購 權(quán)益收購 其他方式 含義解讀 一、基本概念界定及原則 （一）上市公司收購 —— 取得及控股上市公司控股權(quán) ! 11 12 一致行動是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實，一致行動情形的投資者，互為一致行動人。 一致行動情形的投資者，互為一致行動人，合并計算股份進(jìn)行披露，可委托披露（合并披露）； 主要體現(xiàn)在要約是否發(fā)起、信息披露詳實程度以及鎖定期不同（法律后果）； 投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向監(jiān)管部門舉證（舉證責(zé)任）。 概況界定 界定意義 一、基本概念界定及原則 （二）一致行動人 —— 概括法與列舉法相結(jié)合！ 12 13 一、基本概念界定及原則 （二）一致行動人 —— 推定一致行動人的 12種情形 A B 上市公司 控股 同一母公司 B 上市公司 控股 A 控股 A B 上市公司 重要參股 投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系（ 母子公司 ） 投資者受同一主體控制（ 兄弟公司 ） 投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響（ 重要參股 ） 13 14 B 上市公司 上市公司 上市公司 投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員（ 高管競合 ） 投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系 銀行以外其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排（ 融資協(xié)助 ） A B A B A 合伙 合作 聯(lián)營 一、基本概念界定及原則 （二）一致行動人 —— 推定一致行動人的 12種情形 14 15 自然人 A B 上市公司 30%以上 配偶 本人 B 上市公司 持有投資者 30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份 持有投資者 30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份 在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份 子女及配偶 父母 父母 兄弟姐妹及配偶 兄弟姐妹及配偶 一、基本概念界定及原則 （二）一致行動人 —— 推定一致行動人的 12種情形 15 16 企業(yè) 上市公司 員工公司 上市公司 在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份 1公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高管人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 1上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份 控制 企業(yè) 控制 親屬 管理層公司 其他關(guān)聯(lián)關(guān)系！ 一、基本概念界定及原則 （二）一致行動人 —— 推定一致行動人的 12種情形 16 17 （四）收購人的主體資格 一、基本概念界定及原則 收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)； 收購人最近 3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為； 收購人最近 3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為； 收購人為自然人的，存在 《 公司法 》 第 147條規(guī)定情形； 法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購上市公司的其他情形。 ? 無民事行為能力或限制民事行為能力； ? 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾 5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 5年； ? 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該 公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3年； ? 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾 3年； ? 個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 禁止收購上市公司情形 公司 147條規(guī)定（董 /監(jiān) /高禁止條款） 17 18 依據(jù)《公司法》的 217條規(guī)定： 控股股東 ?持股占公司資本總額的 50％以上； ?或雖不足 50％，但享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會產(chǎn)生重大影響的股東。 實際控制人 ?不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 （五）控股股東和實際控制人 一、基本概念界定及原則 18 19 被收購公司的控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方有損害被收購公司及其他股東合法權(quán)益的，上述控股股東、實際控制人在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權(quán)之前，應(yīng)當(dāng)主動消除損害； 未能消除損害的，應(yīng)當(dāng)就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害做出安排，對不足以消除損害的部分應(yīng)當(dāng)提供充分有效的履約擔(dān)?；虬才?，并依照公司章程取得被收購公司股東大會的批準(zhǔn)。 償還資金及解除擔(dān)保； 股權(quán)轉(zhuǎn)讓款歸還占用資金； 后續(xù)重組方案能徹底解決； 提供履約擔(dān)保或安排。 收購方財務(wù)顧問就此須發(fā)表意見，上市公司董事會需進(jìn)行披露，并采取有效措施。 禁止控股權(quán)轉(zhuǎn)讓情形 通常的解決措施 （五）控股股東和實際控制人 一、基本概念界定及原則 19 20 二、權(quán)益變動披露（不超過 30%） 20 21 二、權(quán)益變動披露 （一）權(quán)益披露界限（ 5％ ≤ A≤ 30％） 擬增持比例 A 實際控制人變更 信息披露要求 5％ ≤ A＜ 20％ 否 簡式權(quán)益報告 是 詳式權(quán)益報告 20％ ≤ A≤ 30％ 否 詳式權(quán)益報告 是 詳式權(quán)益報告、財務(wù)顧問意見、第 50條要求材料 詳式權(quán)益報告、第