【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第29頁 共29頁省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進(jìn)行監(jiān)測、預(yù)報，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報情況予以公告。縣級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)法制定中國物權(quán)法的若干問題梁慧星 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所 研究員　　上傳時間:2001616　　瀏覽次數(shù):15123　　字體大?。捍?中 小　　關(guān)鍵詞: 物權(quán)法　立法建議　原則　制度　　內(nèi)容提要: 本文對我國自解放以來調(diào)整民事關(guān)系的法律法規(guī)進(jìn)行了述評，指出了現(xiàn)行有關(guān)物權(quán)法律法規(guī)的缺陷，提出在我國正在進(jìn)行的物權(quán)立法中堅持對合法財產(chǎn)一體保護(hù)原則，實行物權(quán)變動與原因行為相區(qū)分的原則，從中國實際出發(fā)構(gòu)建用益物權(quán)體系并完善擔(dān)保物權(quán)制度?！　∫?、導(dǎo)　　言　　(一)中國在改革開放前對民事生活的調(diào)整　　中華人民共和國成立至“文化大革命”(1949—1966)開始的二十余年間，不重視法制，五十年代初和六十年代初兩次起草民法典的作業(yè)，均因政治運(yùn)動而中斷。這一期間，調(diào)整民事生活的法律，唯有《中華人民共和國婚姻法》(1954年)一部。人民法院審理民事案件，主要是依據(jù)各項“民事政策”。所謂“民事政策”，是指“黨和國家頒布的有關(guān)民事方面的規(guī)范性文件” [1]，例如，政務(wù)院于1950年10月20日發(fā)布的《新區(qū)農(nóng)村債務(wù)糾紛處理辦法》。為了使“民事政策”能夠成為法院裁判的標(biāo)準(zhǔn)，由最高人民法院對一定時期的“民事政策”加以歸納、整理和解釋，作成指導(dǎo)法院裁判工作的解釋性文件。這樣的文件，稱為“意見”。例如：最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策幾個問題的意見(修正稿)》(1963年8月28日)?！　?二)改革開放以來的民事立法　　中國從1978年開始實行改革開放，糾正“文化大革命”時期的極左錯誤，放棄“人治”，實行法治。相繼制定了若干重要的民事法律，初步形成一個民事立法體系。這個民事立法體系，分為以下層次：第一層次，是作為民事基本法的民法通則。第二個層次，是各民事特別法，包括屬于債權(quán)法性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法。屬于家庭法性質(zhì)的婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法。屬于物權(quán)法性質(zhì)的擔(dān)保法。屬于商事法性質(zhì)的公司法、票據(jù)法、海商法、保險法、證券法、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法。第三個層次，是民事法規(guī)，例如工礦產(chǎn)品購銷合同條例、加工承攬合同條例、借款合同條例、國內(nèi)航空旅客身體損害賠償暫行條例等。第四個層次，是各行政性法律、法規(guī)中的民法規(guī)則，例如土地管理法中關(guān)于土地所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定、民用航空法中關(guān)于民用飛行器權(quán)利的規(guī)定、城市房地產(chǎn)管理法中關(guān)于房地產(chǎn)抵押的規(guī)定等。　　(三)現(xiàn)行民事立法體系中屬于物權(quán)法性質(zhì)的法律法規(guī)　　按照大陸法系民法理論，規(guī)范財產(chǎn)關(guān)系的法律，為財產(chǎn)法。財產(chǎn)法分為物權(quán)法和債權(quán)法兩大部分。物權(quán)法是規(guī)范財產(chǎn)歸屬關(guān)系的法律，債權(quán)法是規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系(主要是市場交易關(guān)系)的法律。中國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革是從發(fā)展市場交易開始的， [2]因此比較重視規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律?，F(xiàn)行民事立法體系中，規(guī)范市場交易關(guān)系的法律法規(guī)，相對而言要完善一些。 [3]規(guī)范財產(chǎn)歸屬關(guān)系的法律未受到應(yīng)有的重視。物權(quán)法立法明顯薄弱和滯后?！　儆谖餀?quán)法性質(zhì)的現(xiàn)行法律法規(guī)有：　　　　中國現(xiàn)行法體系中，居于民事基本法地位的法律，是1986年4月12日主席令第37號公布的《中華人民共和國民法通則》(1987年1月1日施行)。民法通則既不是民法典，也不同于民法典的總則編。它包括9章156條。即第一章基本原則。第二章公民(自然人)。第三章法人。第四章民事法律行為和代理。第五章民事權(quán)利。第六章民事責(zé)任。第七章訴訟時效。第八章涉外民事關(guān)系的法律適用。第九章附則。其中第一、二、三、四、七章的內(nèi)容相當(dāng)于民法典的總則編的規(guī)定。值得注意的是，第五章對民事權(quán)利作了列舉性規(guī)定，其中第一節(jié)“財產(chǎn)所有權(quán)及相關(guān)財產(chǎn)權(quán)”，屬于物權(quán)法性質(zhì)的法律規(guī)則，包括財產(chǎn)所有權(quán)的定義(第71條)、財產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)(第72條)、關(guān)于財產(chǎn)共有的規(guī)定(第78條)、關(guān)于埋藏物和遺失物的規(guī)定(第79條)、關(guān)于不動產(chǎn)相鄰關(guān)系的規(guī)定(第83條)?！　　　∮嘘P(guān)物權(quán)的特別法有：(1)1995年6月30日主席令第50號公布的《中華人民共和國擔(dān)保法》(同年10月1日施行)。主要是其中第三章關(guān)于抵押權(quán)的規(guī)定、第四章關(guān)于質(zhì)權(quán)的規(guī)定和第五章關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定。另在第七章有關(guān)于不動產(chǎn)和動產(chǎn)的定義性規(guī)定(第92條)。(2)1992年11月7日主席令第64號公布的《中華人民共和國海商法》(1993年7月1日施行)。主要是其中第二章關(guān)于船舶所有權(quán)、船舶抵押權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)的規(guī)定。(3)1995年10月30日主席令第56號公布的《中華人民共和國民用航空法》(1996年3月1日施行)。主要是其中第三章關(guān)于民用飛行器所有權(quán)、抵押權(quán)和優(yōu)先權(quán)的規(guī)定?！　　　‖F(xiàn)行的若干財產(chǎn)管理法，屬于行政法律性質(zhì)，但其中往往有關(guān)于物權(quán)的規(guī)則。(1)1986年6月25日通過，1998年8月29日修訂的《中華人民共和國土地管理法》(1987年1月1日施行)，主要是其中第二章關(guān)于土地的所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定。(2)1994年7月5日主席令第29號公布的《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》(1995年1月1日施行)。主要是其中第二章關(guān)于土地使用權(quán)出讓、土地使用權(quán)劃撥的規(guī)定。第四章關(guān)于房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、房地產(chǎn)抵押的規(guī)定。第五章關(guān)于房地產(chǎn)權(quán)屬登記的規(guī)定?！　　　“凑罩袊牧⒎w制，國務(wù)院有行政立法權(quán)。由國務(wù)院制定的法律文件，統(tǒng)稱行政法規(guī)。有關(guān)物權(quán)的行政法規(guī)主要有：(1)1983年12月17日國務(wù)院發(fā)布的《城市私有房屋管理條例》，主要是其中第二章關(guān)于房屋所有權(quán)登記的規(guī)定。(2)1990年5月19日國務(wù)院發(fā)布的《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》，包括8章：第一章總則，第二章土地使用權(quán)出讓，第三章土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，第四章土地使用權(quán)出租，第五章土地使用權(quán)抵押，第六章土地使用權(quán)終止，第七章劃撥土地使用權(quán)，第八章附則。(3)1991年1月4日發(fā)布的《中華人民共和國土地管理法實施條例》，主要是其中第二章關(guān)于土地所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定?！　　　鴦?wù)院所屬部、委發(fā)布的規(guī)范性文件，稱為行政規(guī)章，不具有立法的性質(zhì)。但在現(xiàn)行法律體制下，行政規(guī)章在不與法律和行政法規(guī)抵觸的前提下，有相當(dāng)于行政法規(guī)的效力。有關(guān)物權(quán)的行政規(guī)章有：1983年6月4日城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部發(fā)布的《城鎮(zhèn)個人建造住宅管理辦法》。1987年4月21日城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部發(fā)布的《城鎮(zhèn)房屋所有權(quán)登記暫行辦法》。1989年11月21日建設(shè)部發(fā)布的《城市異產(chǎn)毗連房屋管理規(guī)定》。1990年12月31日建設(shè)部發(fā)布的《城市房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理暫行辦法》。1992年3月8日國家土地管理局發(fā)布的《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》?！　?四)現(xiàn)行有關(guān)物權(quán)的法律法規(guī)的缺點(diǎn)　　　　上述法律法規(guī)大多是改革開放初期制定的，因舊的經(jīng)濟(jì)體制剛開始改革，而新的經(jīng)濟(jì)體制尚未確立，難免在法律精神和制度上反映和體現(xiàn)了計劃經(jīng)濟(jì)體制的特征和要求。例如，按照生產(chǎn)資料所有制對財產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行分類，并強(qiáng)調(diào)所謂社會主義公有財產(chǎn)神圣不可侵犯，而對自然人和法人的財產(chǎn)保護(hù)不力。此外，動產(chǎn)和不動產(chǎn)物權(quán)，屬于基本的民事權(quán)利，由行政管理法加以規(guī)定，也未必合適?！　　　≈袊F(xiàn)行立法體制受行政體制的制約，除憲法、民法通則等由全國人大常委會的法制工作委員會組織起草外，多數(shù)法律法規(guī)均由國務(wù)院所屬部委負(fù)責(zé)起草。負(fù)責(zé)起草的部委往往不可能從全局考慮，而是較多地考慮本部門、本系統(tǒng)的利益。這就難免導(dǎo)致現(xiàn)行法律法規(guī)的互不協(xié)調(diào)、重復(fù)規(guī)定、相互抵觸，和缺乏基本制度的規(guī)定。迄今未能建立一個統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度，其原因也在此。　　　　中國原有民法理論是在50年代繼受蘇聯(lián)民法理論的基礎(chǔ)上形成的，大體符合改革開放前單一的所有制形式和計劃經(jīng)濟(jì)體制，而不符合市場經(jīng)濟(jì)的要求。例如原有民法理論片面強(qiáng)調(diào)對公有財產(chǎn)的保護(hù)，1986年的民法通則仍規(guī)定“國家財產(chǎn)神圣不可侵犯”，至少給人其他財產(chǎn)可以任意侵犯的印象。民法通則之未采用物權(quán)概念，未規(guī)定取得時效制度和善意取得制度等，均源于原有民法理論?！　　　≈袊騺淼牧⒎ㄖ笇?dǎo)思想強(qiáng)調(diào)所謂“立法宜粗不宜細(xì)”、“成熟一個制定一個”，不著重法律的科學(xué)性和體系性，造成現(xiàn)行法律法規(guī)的分散零亂，缺乏最根本的和基本的概念、原則和制度。例如，缺乏物權(quán)、動產(chǎn)、不動產(chǎn)、主物、從物、原物、孳息等概念，缺乏關(guān)于動產(chǎn)和不動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生、取得、變更和消滅的基本規(guī)則，缺乏關(guān)于用益物權(quán)的基本規(guī)則、物權(quán)保護(hù)的原則和制度等?！　　　‖F(xiàn)行有關(guān)物權(quán)的法律法規(guī)還沒有形成一個完善的體系。主要是缺乏關(guān)于物權(quán)的最基本的規(guī)則和基本制度。例如，區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn)的準(zhǔn)則、不動產(chǎn)物權(quán)和動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生、變更與消滅的基本規(guī)則、物權(quán)保護(hù)的原則和制度、關(guān)于土地使用權(quán)的基本規(guī)則、關(guān)于高層建筑區(qū)分所有權(quán)的基本規(guī)則，以及善意取得制度、取得時效制度等。有必要指出的一點(diǎn)是，90年代以來中國經(jīng)濟(jì)學(xué)界一再討論的所謂“企業(yè)產(chǎn)權(quán)界限不清”、“國有資產(chǎn)流失”等嚴(yán)重社會問題，均與未及時制定完善的物權(quán)法，致社會生活中缺乏規(guī)范財產(chǎn)歸屬關(guān)系的基本規(guī)則有關(guān)。說明現(xiàn)行有關(guān)物權(quán)的法律法規(guī)，已經(jīng)不能滿足市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步的發(fā)展對法律調(diào)整的要求?！　　　“凑諊掖_定的建設(shè)法治國家的目標(biāo)，要在2010年前建成一個與發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)和建設(shè)法治國家相適應(yīng)的完善的法律體系。按照立法機(jī)關(guān)的構(gòu)想，該法律體系猶如一個金字塔，最上層是憲法，其次是各基本法，再次是各特別法，下層是各行政法規(guī)。憲法和各基本法均應(yīng)制定成文的法典?，F(xiàn)今憲法和刑法、刑訴法、民訴法均已制定較完善的法典并經(jīng)過修訂，唯有民法僅有一個民法通則，尚未制定民法典。因此，1998年3月，立法機(jī)關(guān)委托9位民法學(xué)者、專家，成立民法起草工作小組， [4]負(fù)責(zé)中國民法典編纂和草案準(zhǔn)備工作。　　民法起草工作小組議定的計劃是：1999年3月通過統(tǒng)一合同法。4—5年內(nèi)通過物權(quán)法。2010年前完成中國民法典編纂。民法起草工作小組1998年3月25—26日會議，討論物權(quán)法的起草。討論了由梁慧星研究員提出的物權(quán)法立法方案(草案)。最后作出決議：委托梁慧星按照所提出的立法方案起草物權(quán)法草案。 [5]會后，梁慧星研究員所領(lǐng)導(dǎo)的物權(quán)法起草小組按照立法方案進(jìn)行起草，至1999年10月，完成中國物權(quán)法草案。中國物權(quán)法草案，由十二章構(gòu)成，共435條：第一章總則，分為四節(jié)：第一節(jié)基本原則。第二節(jié)物。第三節(jié)物權(quán)變動。第四節(jié)物權(quán)保護(hù)。第二章所有權(quán)，分為六節(jié)：第一節(jié)一般規(guī)定。第二節(jié)土地所有權(quán)。第三節(jié)建筑物區(qū)分所有權(quán)。第四節(jié)不動產(chǎn)相鄰關(guān)系。第五節(jié)動產(chǎn)所有權(quán)。第六節(jié)共有。第三章基地使用權(quán)。第四章農(nóng)地使用權(quán)。第五章鄰地利用權(quán)。第六章典權(quán)。第七章抵押權(quán)，分為四節(jié)：第一節(jié)一般規(guī)定：第二節(jié)最高額抵押。第三節(jié)企業(yè)財產(chǎn)結(jié)合抵押。第四節(jié)企業(yè)擔(dān)保。第八章質(zhì)權(quán)，分為四節(jié)：第一節(jié)一般規(guī)定。第二節(jié)