【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第31頁 共31頁采購法務(wù)與合同管理第一章 合同概述178。 合同的概念 合同亦稱契約，是指平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議注意：平等主體　婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其它法律的規(guī)定。178。 合同的特征1. 它是平等主體的自然人、法人和其它組織所實(shí)施的協(xié)議。2. 它是兩個或兩個以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為，一個當(dāng)事人不可能形成合同。3. 它是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。合同的主要條款 合同條款沒有約定或約定不明的救濟(jì)@履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方（賣方）所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；交易其它標(biāo)的的，在履行義務(wù)一方（賣方）所在地履行。@履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。@履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方（賣方）負(fù)擔(dān)。178。 合同中的權(quán)利與義務(wù)合同權(quán)利：又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或者合同規(guī)定向債務(wù)人請求給付的權(quán)利。其特點(diǎn)如下：請求權(quán)；給付受領(lǐng)權(quán)；相對權(quán)； 平等性；請求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力 合同義務(wù)：包括給付義務(wù)和附隨義務(wù) 給付義務(wù)分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)。 附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系發(fā)展而不斷形成的，在任何合同中都存在，不受特定合同類型的限制178。 補(bǔ)充了解：合同的分類（一）有名合同與無名合同 1．有名合同，即法律民已命名的合同。 2．無名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。（二）單務(wù)合同與雙務(wù)合同 1．如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù)；如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。 2．常見的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈與合同、民間借貸。 3．區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。（三）有償合同與無償合同 1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對價。 2．無償合同包括：保證合同、借用、贈與 3．可為有償也可為無償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對于這類合同，如果當(dāng)事人沒有特另約定的話，法律推定為無償。（四）諾成合同與實(shí)踐合同 1．諾成合同：指經(jīng)過要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。 2．實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。 3．公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。（五）要式合同與不要式合同 1．要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。 2．不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。178。 補(bǔ)充了解：合同的形式 合同的形式可分為口頭、書面和其他形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。178。 合同的訂立與效力合同的訂立：又稱為締約，是當(dāng)事人為了建立合同關(guān)系，通過交互進(jìn)行的意思表示以達(dá)成意思表示一致而形成合意的狀態(tài)和過程。合同的成立：它是一種狀態(tài)，主要標(biāo)志就是訂約方對合同的主要條款達(dá)成一致合同成立的要件 ! 必須存在雙方或多方合同當(dāng)事人 ! 必須對合同主要條款達(dá)成意思一致 ! 合同成立必須要經(jīng)過要約和承諾這兩個階段。要約和承諾是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段注意：要約與承諾并不是固定在賣方的178。 要約與要約邀請的區(qū)別要約是希望與他人訂立合同的意思表示 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。二者的區(qū)別：（1）要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而不是像要約那樣由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。（2）要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為。換而言之，邀請是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在發(fā)出要約邀請時，當(dāng)事人還未進(jìn)入訂約階段（狀態(tài)）。（3）要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請后，要約邀請人撤回其中邀請，只要未給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請人并不承擔(dān)法律責(zé)任。178。 要約的構(gòu)成要件%要約是有訂約能力的特定人作出的意思表示%要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體%要約必須有訂立合同的目的，同時要約人愿意受要約的拘束。%要約必須向特定的人發(fā)出%要約必須送達(dá)受要約人 大陸法系中 采取到達(dá)主義要約邀請的特點(diǎn)：%一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而不是向?qū)Ψ桨l(fā)出訂立合同的意思；%是一種實(shí)際行為，邀請對方向自己發(fā)出要約；%只是邀請對方向自己發(fā)出要約，所以不會因相對人的承諾而產(chǎn)生合同，也不會由此要約邀請而約束自己，要約邀請撤回后沒有給對方造成信賴?yán)娴膿p失，一般發(fā)出要約邀請的人不承擔(dān)法律責(zé)任。178。 擴(kuò)展知識關(guān)于懸賞廣告的法律性質(zhì)，法學(xué)界爭論很大，主要有單方法律行為說和要約說兩大主張，合同法對此未予規(guī)定。一般認(rèn)為，懸賞廣告是單方法律行為。在拍賣過程中，拍賣公告是要約邀請，拍賣（出價）的意思表示是要約，拍定是承諾。在招標(biāo)過程中，招標(biāo)公告是要約邀請，投標(biāo)是要約，定標(biāo)（決標(biāo)）是承諾。178。 要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。178。 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。178。 要約失效：　　（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；　　（二）要約人依法撤銷要約；　?。ㄈ┏兄Z期限屆滿，受要約人未作出承諾；　?。ㄋ模┦芤s人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。178。 要約不得撤銷的情形：　　（一）要約人確定了承諾期限或者以其它形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。178。 承諾是指受要約人同意要約的意思表示，同意接受要約的條件并愿意和要約人達(dá)成合同。承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)送達(dá)要約人就生效，合同便成立。178。 承諾的生效要件 amp。 承諾必須由受要約人向要約人作出 amp。 承諾必須是規(guī)定的時間內(nèi)到達(dá)要約人 amp。 承諾必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示 amp。 承諾必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同 amp。 承諾作出的方式必須符合要約中的要求。反要約就是承諾對要約進(jìn)行實(shí)質(zhì)性修改，從而構(gòu)成一項新的要約。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。178。 承諾可以撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。承諾生效亦采到達(dá)主義，同于要約。正因為采用到達(dá)主義，所以承諾只可撤回不可撤銷。這是區(qū)別于要約的地方。178。 合同的生效合同的生效是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的法律約束力，也就是通常所說的法律效力。合同成立是合同生效的前提 合同自成立時生效 $當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。$當(dāng)事人采用信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書合同成立。$在我國，需要由主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)才能生效的合同不多，主要是中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、涉外技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同等?？偨Y(jié)：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效?！詈贤纳б?67。行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 167。意思表示真實(shí)167。不違反法律或者社會公共利益。167。合同必須具備法律所要求的形式0－10完全無民事行為能力人10－16限制民事行為能力人16－18視為完全民事行為能力人18以上 完全民事行為能力人限制民事行為能力人和無民事行為能力人在純獲法律上的利益而不承擔(dān)法律義務(wù)的合同中，可以作為合同當(dāng)事人178。 合同的效力分類 按效力分，合同可分為4種：有效合同、可變更可撤銷合同、無效合同、效力待定合同。178。 無效合同指嚴(yán)重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。無效合同的特征F違法性 違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益F對無效合同的國家干預(yù)F不得履行性F無效合同自始無效，在性質(zhì)上并不是合同，而只是一個獨(dú)立的協(xié)議178。 無效合同的五種情況z欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益這種合同分為兩類：一是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同損害國家利益，應(yīng)作為無效合同。二是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同并沒有損害國家利益，只是損害了集體或第三人的利益，對這類合同按可撤銷合同處理。注意:被欺詐人當(dāng)時是心甘情愿的z惡意串通，損害國家、集體或第三者利益 z以合法形式掩蓋非法目的 隱匿行為 z損害社會公共利益z違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定其它也屬無效合同的情況：Y無行為能力人訂立的合同，但純受利益的合同（如贈與合同）例外。Y法人違反合同法 即企業(yè)法人違反國家禁止經(jīng)營、限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的，也是無效。注意：如果法人僅僅是超過其登記的經(jīng)營范圍，合同有效。合同的部分無效：合同的部分無效不影響其他部分交力的，其他部分仍然有效178。 可撤銷合同是指當(dāng)事人在訂立合同時，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效178。 可撤銷合同的法律特征 P 主要是意思表示不真實(shí)的合同，但并沒有故意違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定及公序良俗 P必須要由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán)，請求撤銷合同 無效合同因在內(nèi)容上具有明顯的違法性，因此對無效合同效力的確認(rèn)，不能由當(dāng)事人選擇 P可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的 P可撤銷合同在中國民法通則中稱為可變更、可撤銷的合同 即撤銷權(quán)人有權(quán)請求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同的內(nèi)容?？沙蜂N合同發(fā)生的原因：因重大誤解訂立的合同；在訂立合同時顯失公平；因欺詐、脅迫而訂立的合同；乘人之危178。 可撤銷合同的五種情形:欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平。欺詐的四個要件 ①一方主觀上有欺詐故意。 ②客觀上實(shí)施了欺詐行為。 ③因一方的欺詐而使另一方陷入了錯誤認(rèn)識。 ④由于錯誤的認(rèn)識而作出了違反其真實(shí)意志的意思表示。 脅迫的四個要件①一方有脅迫故意。②實(shí)施了脅迫行為。 ③由于一方的脅迫使對方陷入恐懼。 ④由于恐懼而作出了違反其真意的意思表示。178。 擴(kuò)展理解相關(guān)知識重大誤解是一種非故意行為 是一種過失重大誤解構(gòu)成要件是①誤解方自身的過失②誤解方遭到較大損失欺詐是故意行為重大誤解與顯失公平的關(guān)系相同點(diǎn)：從結(jié)果看，均為顯失公平。區(qū)別：顯失公平僅僅是講結(jié)果不公平；而重大誤解不僅僅是結(jié)果不公平，而且在理解上雙方發(fā)生了差錯，重大誤解發(fā)生往往是受害人自己的原因。撤銷權(quán)主體：撤銷權(quán)僅限于當(dāng)事人①在重大誤解、顯失公平的場合，雙方都有撤銷權(quán)。②欺詐、脅迫、乘人之危：受害人享有撤銷權(quán)。撤銷權(quán)與變更權(quán)的關(guān)系①當(dāng)事人請求變更的，法院不待撤銷②當(dāng)事人請求撤銷的，法院可以酌情予以變更或撤銷撤銷與無效的關(guān)系區(qū)別：法官可主動主張無效，但不能主動撤銷。聯(lián)系：①一旦被撤銷或主張無效后，均有溯及力②效果上，產(chǎn)生返還財產(chǎn)責(zé)任→不當(dāng)?shù)美垡环接羞^錯，應(yīng)賠償對方損失→締約過失責(zé)任178。 效力待定合同：指合同合法，但欠缺某一個生效要件，需補(bǔ)正已生效的合同。 具體包括三種情況： 1．限制民事行為能力人訂立合同； 2．狹義的無權(quán)代理人訂立的合同；3．無權(quán)處分的合同。效力待定合同與無效合同及可撤銷合同不同之于在于，行為人并沒有違法違規(guī)及社會公共利益，也不是意思表示不真實(shí)而導(dǎo)致合同撤銷，主要是因為有關(guān)當(dāng)事人缺乏締約能力、簽訂合同的資格及處理能力造成的178。 合同無效或被撤銷的法律后果 返還財產(chǎn) 折價補(bǔ)償 賠償損失（在合同有效的情況下 基于違約責(zé)任而言）“意外延遲的承諾”受要約人由于客觀原因，如自然災(zāi)害等情況不能使承諾按期到達(dá)（除非要約人在收到承諾后及時通知受要約人該承諾無效，否則該承諾依然有效。）178。 合同的履行是指合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行，表現(xiàn)為當(dāng)事人執(zhí)行合同義務(wù)的行為，當(dāng)合同義務(wù)執(zhí)行完畢后，合同也就履行完畢。178。 合同履行的規(guī)則 !履行主體 債務(wù)人和債權(quán)人 對于當(dāng)事人合并或分立的履行規(guī)定 分立后的法人或其它組織有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) 合并后的法人或其它組織繼續(xù)行使合同權(quán)利 !履行標(biāo)的 如果合同對標(biāo)的的質(zhì)量沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；協(xié)議不成的，按照合同的條款和交易習(xí)慣來確定；如果仍然無法確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 !履行期限 如果履行期限不明確的，雙方當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；協(xié)議不成的，按照合同的條款和交易習(xí)慣來確定；如果仍然無法確定的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 不按履行期限履行有①遲延履行②提前履行 它不一定構(gòu)成不適當(dāng)履行 !履行方式 如