【正文】 反不正當(dāng)競爭法理論基礎(chǔ) 反不正當(dāng)競爭法理論基礎(chǔ) 流水不爭先 lqtwb 和訊博客。 復(fù)制 amp。gt。 收藏 | 移動個(gè)人門戶 和訊博客 | 和訊首頁流水不爭先個(gè)人門戶博客相冊音樂視頻網(wǎng)摘博攬郵局朋友圈好友留言板進(jìn)入管理主人：lqtwb[發(fā)送私信] [加為好友] [關(guān)注]快速鏈接[和訊博客][發(fā)表文章][進(jìn)入管理]搜索分類友情鏈接反不正當(dāng)競爭法理論基礎(chǔ) [轉(zhuǎn)貼 20070409 18:46:17 ] 發(fā)表者: lqtwb 　反不正當(dāng)競爭法理論基礎(chǔ)反不正當(dāng)競爭法概述基本概念（一）競爭（Competition）競爭是一種客觀存在的自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象。從廣義上講，競爭是指那些為了維護(hù)自身的利益，力求使自身在某一方面（或領(lǐng)域）與相爭對象相比能處于有利、優(yōu)勢地位的行為。達(dá)爾文在進(jìn)化論中揭示的“物競天擇，適者生存”，是自然競爭的規(guī)律。在人類社會中競爭更為普遍，廣泛存在于政治、軍事、經(jīng)濟(jì)、科技、文化、體育等領(lǐng)域。這里主要討論的是經(jīng)濟(jì)競爭。競爭是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展導(dǎo)致市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生，也導(dǎo)致競爭的產(chǎn)生和發(fā)展。競爭隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展，表現(xiàn)為多種不同的形式。競爭是市場活動的核心，沒有競爭，市場就沒有活力。競爭不僅激活了市場，也推動了技術(shù)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。市場機(jī)制實(shí)質(zhì)上是競爭機(jī)制。市場的調(diào)節(jié)作用是通過競爭實(shí)現(xiàn)的。市場通過價(jià)值規(guī)律實(shí)現(xiàn)對生產(chǎn)的調(diào)節(jié)和社會資源的優(yōu)化配置，是離不開價(jià)格和價(jià)格機(jī)制的，而價(jià)格機(jī)制實(shí)質(zhì)上也是一種競爭機(jī)制。競爭對于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展既有積極的一面，也有消極的一面。其消極的一面表現(xiàn)為一方面競爭將會引致排斥、限制競爭的壟斷產(chǎn)生，另一方面競爭將會誘發(fā)經(jīng)營者采用不正當(dāng)?shù)氖侄蝸碇\求競爭優(yōu)勢。合法競爭合法競爭即正當(dāng)競爭、公平競爭（fair petition），是指法律所允許和保護(hù)的競爭，即符合公平、公正、平等、自愿、誠實(shí)信用原則的競爭。非法競爭（unfair petition）（1）有關(guān)國際公約對不正當(dāng)競爭的定義《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》在1900年布魯塞爾修訂文本首次提出、1967年斯德哥爾摩文本加以修訂的第10條之二中規(guī)定：“在工業(yè)領(lǐng)域任何與誠實(shí)慣例相悖的競爭行為均構(gòu)成不正當(dāng)競爭?！边@是對不正當(dāng)競爭的一個(gè)經(jīng)典性的定義。在同一條款中特別指出應(yīng)禁止以下不正當(dāng)競爭行為：“具有不擇手段地對競爭者的營業(yè)所、商品或工商業(yè)活動造成混亂性質(zhì)的一切行為在經(jīng)營商業(yè)中，具有損害競爭者的營業(yè)所、商品工商業(yè)活動商譽(yù)性質(zhì)的虛偽說法；在經(jīng)營商業(yè)中使用會使公眾對商品的性質(zhì)、制造方法、特點(diǎn)、用途或數(shù)量易產(chǎn)生誤解 的表示或說法?！北Ｗo(hù)知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)合國際局（世界知識產(chǎn)權(quán)組織的前身）1966年11月11日通過的《發(fā)展中國家商標(biāo)、廠商名稱及禁止不正當(dāng)競爭行為示范法》的第50條“不正當(dāng)競爭行為”規(guī)定：“違反工商業(yè)事務(wù)中誠實(shí)做法的，任何競爭行為是非法的?！边@一定義與巴黎公約是一致的。在該示范法的第51條中將“產(chǎn)地標(biāo)記和有效地名稱的濫用”視為不正當(dāng)競爭行為，在第52條“其他不正當(dāng)競爭行為”中具體列出巴黎公約第10條之二中所指出的三種“特別應(yīng)予禁止”的不正當(dāng)競爭行為，措詞都是一樣的。依據(jù)對該《示范法》的解釋，還有12種行為被認(rèn)為構(gòu)成不正當(dāng)競爭：“（1）賄賂競爭對手的買主，以獲得或保持他們的惠顧（2）通過間諜活動中賄賂其雇員，獲得競爭對手的商業(yè)秘密或交易秘密；（3）未經(jīng)授權(quán)而使用或公開競爭對手的技術(shù)‘秘密’；（4）引誘競爭對手的雇員，以破壞他們的雇傭合同或使他們離開其雇主；（5）以提起專利或商標(biāo)侵權(quán)訴訟威脅競爭對手的交易量和阻止競爭為目的；（6）聯(lián)合抵制貿(mào)易以妨礙或阻礙競爭；（7）傾銷，即以低于成本的價(jià)格銷售，并有阻止或壓制競爭的意圖或后果的；（8）給消費(fèi)者造成一種印象，即他正在獲得一個(gè)以優(yōu)惠條件購買商品的機(jī)會，而事實(shí)并非如此；（9）依樣模仿競爭對手的商品、服務(wù)、廣告或其他交易特點(diǎn)；（10）鼓勵(lì)或利用競爭對手的違約行為；（11）在制作廣告時(shí)，拿競爭對手的商品或服務(wù)作比較；（12）違反不直接涉及競爭的法律，以獲得超過競爭對手的不合理的利益?！保ò础吨R產(chǎn)權(quán)縱橫談》一書所寫，上述12種行為應(yīng)列于《示范法》條款中，應(yīng)屬于對《示范法》解釋中的?！妒痉斗ā啡目梢婈懫账粗骶?，張保國副主編的《各國商標(biāo)法律與實(shí)務(wù)》一書，科學(xué)普及出版社出版，1996年1月第1版，第933~951頁）世界知識產(chǎn)權(quán)組織1993年2月草擬的1994年出版的《反不正當(dāng)競爭――世界現(xiàn)狀分析》的研究報(bào)告，把不正當(dāng)競爭分為兩類，一類是巴黎公約中涉及到的（占少數(shù)），另一類是巴黎公約中未涉及到的（占多數(shù)）：混淆商品或服務(wù)的來源；貶毀競爭對手；以夸大等方式進(jìn)行欺騙，使人對所提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生誤解；侵犯商業(yè)秘密；不合理地利用他人已被消費(fèi)者承認(rèn)的成果；以對比方式作廣告；有獎(jiǎng)銷售等其他行為。前3項(xiàng)屬于第一類，后4項(xiàng)屬于另一類。第6項(xiàng)在個(gè)別國家（如美國）并未被一般性地禁止，只是要求作廣告對其廣告內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)，并不能有貶毀的含意。第7項(xiàng)在相當(dāng)多的國家中并未被列入不正當(dāng)競爭行為的 范圍。在世界貿(mào)易組織（WTO）1994年4月15日簽署、1995年1月1日生效的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）中，明確規(guī)定成員應(yīng)按照巴黎公約第10條之二反不正當(dāng)競爭的規(guī)定來保護(hù)未披露過的信息（即商業(yè)秘密）（第39條），并把協(xié)議許可證中的限制性貿(mào)易條款等濫用知識產(chǎn)權(quán)行為，作為一種不正當(dāng)競爭加以限制（第40條），還明確提出防止濫用知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法程序（第41條第1款），“對因?yàn)E用而造成的損害提供適當(dāng)賠償”（第48條第1款）；在知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利持有人申請采取臨時(shí)措施制止侵權(quán)行為時(shí)，“當(dāng)局還應(yīng)有權(quán)責(zé)令申請人提供足以保護(hù)被告和防止申請人濫用權(quán)利的訴訟保證金，或提供與之相當(dāng)?shù)膿?dān)?！保ǖ?0條第3款），“如果事后發(fā)現(xiàn)始終不存在對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯或侵權(quán)威脅，則根據(jù)被告的請求，司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令申請人應(yīng)有關(guān)的臨時(shí)措施給被告造成的任何損害向被告提供適當(dāng)賠償”（第50條第7款）；在知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利持有人申請邊境措施防止侵權(quán)行為時(shí)，“應(yīng)提供足以保護(hù)被告和該主管當(dāng)局并防止申請人濫用權(quán)利的保證金或與這相當(dāng)?shù)膿?dān)?！保ǖ?3條第1款），對予誤扣所造成的損失“當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令申請人向該商品的進(jìn)口人、收貨人及商品的所有人支付適當(dāng)補(bǔ)償”（第56條）。（2）我國對不正當(dāng)競爭的定義我國1993年9月2日通過、1993年12月1日起施行的《反不正當(dāng)競爭法》第2條第2款規(guī)定：“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為?！痹谖覈斗床徽?dāng)競爭法》第二章（第5條至第15條）中列舉了以下不正當(dāng)競爭行為：混淆商品服務(wù)的來源：包括假冒他人的注冊商標(biāo)；擅自使用知名商品特有的或與之近似的名稱、包裝、裝潢；擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名（第5條（一）、（二）、（三）項(xiàng)）。貶毀競爭對手（商業(yè)誹謗行為）（第14條）對商品或服務(wù)作引人誤解的宣傳或表示：包括虛假的商品或服務(wù)標(biāo)示行為（偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志；偽造產(chǎn)地；對質(zhì)量作引人誤解的虛假表示）（第5條（四）項(xiàng)）、虛假廣告宣傳（第9條）。侵犯商業(yè)秘密（第10條）商業(yè)賄賂（第8條）不正當(dāng)?shù)挠歇?jiǎng)銷售（第13條）依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營的限制競爭行為（第6條）低于成本價(jià)銷售以排擠競爭對手（第11條）搭售行為（第12條）串通投標(biāo)行為（第12條）1濫用行政權(quán)利限制競爭行為（第7條）其中前6項(xiàng)屬于傳統(tǒng)的（狹義的）不正當(dāng)競爭行為，后5項(xiàng)屬于限制競爭行為（應(yīng)屬反壟斷法調(diào)整范圍），當(dāng)然可以理解為屬于廣義的 不正當(dāng)競爭行為。（二）壟斷（monopoly）壟斷的一般含義是指把持、獨(dú)占、專有。相對于競爭而言，壟斷是在競爭過程中產(chǎn)生的一種由處于有利、優(yōu)勢地位者，為了維護(hù)自身的利益而限制、排擠、抵制相爭對象參預(yù)正當(dāng)競爭的行為。相對于經(jīng)濟(jì)而言，壟斷是一種由經(jīng)濟(jì)競爭而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。從法律的角度，壟斷也可以分為合法壟斷和非法壟斷兩類。合法壟斷合法壟斷是指法律所允許和保護(hù)的壟斷，主要包括：①自然壟斷，指經(jīng)營者通過合法競爭形成的壟斷。②法定壟斷，指經(jīng)營者依據(jù)有關(guān)法律所獲得的獨(dú)占權(quán)，如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)。③國家壟斷，是指國家通過法律所規(guī)定的直接控制、管理或授權(quán)經(jīng)營某些行業(yè)的行為。這些行業(yè)包括關(guān)系到國計(jì)民生的重要行業(yè)，如國防、能源、金融、交通、通信、醫(yī)藥等；涉及社會資源合理利用、配置的行業(yè)，如供水、供電、供氣、郵電等公用事業(yè)，黃金等特殊礦藏開采、冶煉等；少數(shù)需嚴(yán)加控制的行業(yè)，如煙草、釀酒等行業(yè)。非法壟斷非法壟斷是指違反法律規(guī)定的壟斷，主要包括經(jīng)濟(jì)壟斷和行政壟斷，可以說是一種特殊的最為嚴(yán)重的不正當(dāng)競爭。（1）行政壟斷行政壟斷，是指政府行政部門濫用其行政權(quán)利損害、限制合法競爭，使某些企業(yè)借助政府的權(quán)利占據(jù)市場支配地位的行為。（2）經(jīng)濟(jì)壟斷經(jīng)濟(jì)壟斷，又稱為限制競爭行為或限制性商業(yè)行為。一般認(rèn)為限制競爭行為主要包括三類：①濫用經(jīng)濟(jì)（或市場）優(yōu)勢；②聯(lián)合損害競爭對手利益（卡特爾）；③通過企業(yè)兼并謀求壟斷。（三）反不正當(dāng)競爭法什么是反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法是調(diào)整在市場中，因不正當(dāng)競爭行為引起的一系列社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。反不正當(dāng)競爭法是競爭法的重要組成部分，競爭法的另一個(gè)重要組成部分是反壟斷法。競爭法是調(diào)整在市場經(jīng)濟(jì)活動中因競爭行為引起的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。反壟斷法是調(diào)整在市場經(jīng)濟(jì)活