論計算機搜查的法律規(guī)制研究與分析(已修改)
2025-07-05 04:44 本頁面
【正文】 省人民政府水行政主管部門建立水土保持論計算機搜查的法律規(guī)制(下) 劉品新 四、計算機搜查的法律挑戰(zhàn)與因應 傳統搜查是一項重要的取證措施，各國法律均建立有比較成熟的約束規(guī)則。以我國《刑事訴訟法》為例，第111條規(guī)定：“進行搜查，必須向被搜查人出示搜查證。在執(zhí)行逮捕、拘留的時候，遇有緊急情況，不另用搜查證也可以進行搜查?！钡?14條規(guī)定：“在勘驗、搜查中發(fā)現的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種物品和文件，應當扣押。與案件無關的物品、文件，不得扣押?！睋耍覈鴤鹘y的搜查規(guī)則可以概括為“有證搜查為主、無證搜查為補充”、“及時扣押”以及必要性等規(guī)則。這些規(guī)則體現了人類司法實務的普遍經驗，各國大同小異?！ ≡谛滦偷挠嬎銠C搜查出現后，各國法律大體上只有兩種選擇以適應新情況：第一種選擇是類比和解釋，將原有的傳統搜查規(guī)則略作調整便適用于新型搜查。二是根據現代科技的發(fā)展和司法實踐經驗，創(chuàng)制新的適用于虛擬空間的搜查規(guī)則。鑒于計算機搜查采取全新的程序，多數學者贊同第二種選擇。例如，我國有學者提出，基于電子證據的特性、虛擬空間搜查方式方法上的差異，有必要在刑事訴訟法中對虛擬空間搜查進行特別的規(guī)定，明確有關的實體要件和程序要件，如扣押的范圍、方式等?！ 」P者認為，既然計算機搜查的理想狀態(tài)表現為“兩個階段”，那么傳統的搜查規(guī)則完全可以援用于第一階段，而第二階段因存在明顯不同而必須適用全新的規(guī)則。新規(guī)則涉及的內容主要包括如何申領搜查令狀、哪些計算機空間可以被搜查、其他人員的電子數據可否被扣押以及如何吸收第三方協助搜查等等。概言之，計算機搜查程序的變化必然會導致有關法律規(guī)則的變化?！ ?一)是否需要申領搜查證? 傳統搜查必須申領搜查令狀，法律另有規(guī)定的除外。這是一項基本原則，不過各國關于這一原則的理論基礎并不一致。有的國家以隱私權保護為基礎，如美國規(guī)范搜查的最重要依據是憲法第四修正案，該條款確立了保護公民合法隱私權期待的憲法性原則。有的則以其他人身權為基礎，如在我國隱私權尚不是一個憲法性權利，故要求申領搜查證的理論基礎不是隱私權，而是住所權、人身自由等憲法性人身權利。相應地，計算機搜查是否需要申請令狀，在各國遇到的法律要求不盡一致?！ ∫话憷斫猓嬎銠C空間也是一個私密空間，當事人使用計算機等設備必然有著一定的隱私需要，所以在美國實施計算機搜查是否需要申領令狀，是個不言而喻的問題。而在我國，這一問題則值得探究。一種觀點認為，在我國隱私權不受憲法保護，相應地計算機搜查也就無須申領令狀，這就相當于詢問等非強制偵查措施無須申領令狀一樣，而且現實生活中我國目前也不存在有足夠能力審批計算機搜查的機構。另一種觀點認為，計算機搜查比傳統搜查的強制力度更大，理當由偵查人員持證進行?！ 」P者認為，計算機搜查是否需要申請令狀，本質上需要在國家機關順利開展偵查與公民生活不受干擾兩方面進行利益權衡。雖然我國現行憲法第339條只明確了人身自由、住所權等人身權利，但是基本隱私權也應涵蓋在廣義的人身權利范圍內，尤其在我國簽署了《公民權利和政治權利國際公約》之后。該文件第17條規(guī)定：“公民的私生活、家庭、住所和通信不得加以任意或非法干涉，他的榮譽和名譽不得加以非法攻擊。人人有權享有法律保護，以免受這種干涉和攻擊?！辈浑y看出，隱私權已然成為我國公民日常生活中的一項基本人權。因此，除法律特別規(guī)定的除外情形外，計算機搜查原則上必須以申領令狀為前提?！ ∧敲矗男┦恰胺ǘo須申請搜查證”的除外情形呢?我國有學者認為，“對于電子證據的搜查、扣押，……在緊急情況下，偵查人員也可以進行無證搜查、扣押，以保證能夠及時地收集到證據，查獲犯罪嫌疑人?！边@基本上是我國傳統搜查規(guī)則的翻版?，F行《刑事訴訟法》第111條規(guī)定，“進行搜查，必須向被搜查人出示搜查證。在執(zhí)行逮捕、拘留的時候，遇有緊急情況，不
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