【正文】 會計審計專題研討 1 第一部分：改制重組 一、擬發(fā)行上市公司改制重組的總體要求 (一 ) 改制重組的基本原則 1．直接面向市場，自主經(jīng)營，獨立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險； 2．建立、健全公司治理結(jié)構(gòu)，促進股東大會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層的規(guī)范運作； 3．有效避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易； 4．突出公司主營業(yè)務(wù)，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力。 (二 ) 資產(chǎn)完整和獨立性 擬發(fā)行上市公司的發(fā)起人應(yīng)符合《公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的條件，且發(fā)起人或股東投入或變更進入擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨立完整，人員、機構(gòu)、財務(wù)等方面應(yīng)與原 企業(yè)分開。 在保證擬發(fā)行上市公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)獨立完整的前提下，對不相關(guān)聯(lián)的經(jīng)營性或非經(jīng)營性資產(chǎn)進行剝離，應(yīng)遵循人員、業(yè)務(wù)，資產(chǎn)、負債、收入、成本費用等因素配比的原則。由持續(xù)經(jīng)營企業(yè)變更形成擬發(fā)行上市公司的，應(yīng)采取整體重組的方式，不得進行任何資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的剝離。 發(fā)起人或股東以非貨幣性資產(chǎn)出資，應(yīng)將業(yè)務(wù)所必需的固定資產(chǎn)、在建工程、無形資產(chǎn)以及其他資產(chǎn)完整投入擬發(fā)行上市公司。 未經(jīng)特別批準(zhǔn)，擬發(fā)行上市公司不應(yīng)是主要以股權(quán)或債權(quán)出資組建的投資公司或控股公司。投資公司或控股公司申請發(fā)行上市，還應(yīng)符合《公司法》及中 國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。發(fā)起人或股東以其持有的股權(quán)出資設(shè)立擬發(fā)行上市公司的，股權(quán)應(yīng)不存在爭議及潛在糾紛，發(fā)起人或股東能夠控制且作為出資的股權(quán)所對應(yīng)企業(yè)的業(yè)務(wù)應(yīng)與所組建擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)基本一致。 (三 ) 業(yè)務(wù)完整和主營突出 擬發(fā)行上市公司主營業(yè)務(wù)應(yīng)突出，應(yīng)有穩(wěn)定的收入來源，形成業(yè)務(wù)核心競爭力。 兩個以上的發(fā)起人以經(jīng)營性的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)出資組建擬發(fā)行上市公司，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)完整投入擬發(fā)行上市公司。并且，所投入的業(yè)務(wù)應(yīng)相同，或者存在生產(chǎn)經(jīng)營的上下游縱向聯(lián)系或橫向聯(lián)系。 (四 ) 無形資產(chǎn)的處理 發(fā)起人以經(jīng)營性業(yè)務(wù)有關(guān) 的資產(chǎn)出資，應(yīng)同時投入與該經(jīng)營性業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)的商標(biāo)、特許經(jīng)營權(quán)、專利技術(shù)等無形資產(chǎn)，不得單獨以除土地使用權(quán)以外的商標(biāo)權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)出資折股。 (五 ) 擬發(fā)行上市公司在改制重組工作中，應(yīng)妥善處理下列問題： 1．按國家有關(guān)規(guī)定處理人員分流及安置，妥善安置學(xué)校、醫(yī)院、公安、消防、公共服務(wù)、社會保障等社會職能機構(gòu)。 會計審計專題研討 2 2．對剝離后的社會職能以及非經(jīng)營性資產(chǎn)，要制定完備的協(xié)議，其中非經(jīng)營性資產(chǎn)不得由擬發(fā)行上市公司租賃經(jīng)營或授權(quán)代管。 3．剝離后的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，不得對擬發(fā)行上市公司產(chǎn)生經(jīng)營和費用的依賴。 二、擬發(fā)行上市公司改制重組的財務(wù)目標(biāo)和改制的類型 (一 ) 改制重組的財務(wù)目標(biāo) 1．剝離非經(jīng)營資產(chǎn)與不良資產(chǎn)，優(yōu)化資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。 2．整合經(jīng)營業(yè)務(wù)，突出主營業(yè)務(wù)，使供產(chǎn)銷形成完整的經(jīng)營體系。只有這樣，公司才能獨立面對市場。以前，這方面做得不好，有些公司只有產(chǎn)，供銷在外，導(dǎo)致大量的關(guān)聯(lián)交易。 3．債務(wù)重組，優(yōu)化財務(wù)結(jié)構(gòu)，使得公司的資產(chǎn)、負債以及各項比例符合上市的要求。 4．合理界定股本規(guī)模與股權(quán)結(jié)構(gòu)。對折股比率 65%采取下保底、上不封頂。在以前的發(fā)行方式下， 3 千萬、 4 千萬為小盤股，現(xiàn)在 8 千萬也只能算小盤股。 盤子小，市場承受能力強。 5．減少關(guān)聯(lián)交易，避免同業(yè)競爭。按一般慣例，上市前，關(guān)聯(lián)交易大都有利于擬上市公司；上市后，關(guān)聯(lián)交易大都是從上市公司“抽血”。審核一處、二處以及負責(zé)財務(wù)問題的發(fā)審委員對關(guān)聯(lián)交易都十分關(guān)注。因此，要盡量避免關(guān)聯(lián)交易。公司在資產(chǎn)重組與改制時，應(yīng)盡量把同類業(yè)務(wù)合并起來，這方面香港聯(lián)交所很嚴(yán)厲，我們略寬些，但也一定要講清楚，會否對上市公司的產(chǎn)品銷售造成影響。 6．建立獨立的財務(wù)核算體系和管理體系。 (二 ) 改制的類型 1．企業(yè)整體改制 相對比較簡單，分兩類： (1) 單一主發(fā)起人 拿出下面一個獨立企業(yè)進行整體改制，這種上市公司比較多。 (2) 兩個或兩個以上主發(fā)起人，每個都可能拿一個整體企業(yè)進來，這也屬于企業(yè)整體改制，當(dāng)然有“拼盤”之嫌。 2．部分改制 (1) 單一主發(fā)起人以其主要資產(chǎn)出資設(shè)立股份有限公司，如鋼鐵企業(yè)。 (2) 各個企業(yè)部分改制。每個企業(yè)都要剝離其非經(jīng)營性資產(chǎn)。 3．有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 (1) 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，根據(jù)其賬面值將凈資產(chǎn)折為股份有限公司股本，內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)有變化。 (2) 有限責(zé)任公司增資，并從 2個以上股東變更為 5個以 上股東。 (3) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓后進行變更，主發(fā)起人把部分股份轉(zhuǎn)讓給其他人，增加發(fā)起人，進而變更會計審計專題研討 3 為股份有限公司。 (4) 有限責(zé)任公司先分立，再變更。這又有承續(xù)分立與解散分立兩種，一般采用承續(xù)分立方式，這樣業(yè)績可以連續(xù)計算；解散分立很少見。 (5) 先合并再變更。分吸收合并與新設(shè)合并兩種，吸收合并業(yè)績可以連續(xù)計算，新設(shè)合并各方業(yè)績同樣可以連續(xù)計算，有先例，如重慶三愛海林股份有限公司。 4．原股份有限公司重組后作為擬發(fā)行公司 (1) 合并 (包括新設(shè)合并與吸收合并 )，比如清華同方作為上市公司以股權(quán)交換方式將 山東“下柜”企業(yè)吸收合并進來，三年后清華同方的這部分新增股份可上市。 (2) 原股份有限公司分立 (包括承續(xù)分立與解散分立 )，承續(xù)分立方式下，一個分為兩個以上，其中一個承續(xù)，其他解散。如大連公司原為股份有限公司，由于第一次改制為股份有限公司時改制得不徹底，不能使股東權(quán)益最大化， 1996 年又搞重組，分立原公司，一半股本留下、另一半股本分出 (對等分立 )。解散分立方式迄今還未遇到。 三、擬發(fā)行上市公司改制重組的具體要求 (一 ) 經(jīng)營業(yè)績 符合《公司法》要求的國有企業(yè)、國有控股企業(yè)應(yīng)以規(guī)范改制和完整重組的原則改 建為股份有限公司。以完整經(jīng)營性資產(chǎn)出資發(fā)起設(shè)立擬發(fā)行上市公司的，在符合規(guī)范改制和完整重組要求的前提下，可連續(xù)計算原企業(yè)所投入業(yè)務(wù)和資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營業(yè)績。 若追溯計算原企業(yè)經(jīng)營業(yè)績?nèi)噪y以達到三年連續(xù)盈利的，不得追溯至上一層法人單位。 對追溯計算原企業(yè)經(jīng)營業(yè)績，而原企業(yè)虧損的，除執(zhí)行本指導(dǎo)意見外，還應(yīng)符合中國證監(jiān)會其他有關(guān)規(guī)定。 (二 ) 資產(chǎn)完整、產(chǎn)權(quán)明晰 企業(yè)化管理并取得執(zhí)照的國有或國有控股的事業(yè)單位完整改制重組設(shè)立股份有限公司，或事業(yè)單位以經(jīng)營性資產(chǎn)或?qū)＠夹g(shù)等無形資產(chǎn)出資設(shè)立股份有限公司，申請發(fā)行上市的 ，除原單位或原經(jīng)營性業(yè)務(wù)和資產(chǎn)盈利外，應(yīng)依法界定股權(quán)、做到產(chǎn)權(quán)明晰，新組建的股份有限公司應(yīng)按規(guī)定的時間獨立運行。 1．有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份有限公司申請發(fā)行上市的，原公司業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)應(yīng)整體進入擬發(fā)行上市公司，不得對原公司進行業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的剝離，并符合下列條件： (1) 以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額作為折股基礎(chǔ)。如變更前進行資產(chǎn)評估并以評估值調(diào)整帳務(wù)的，不得連續(xù)計算原企業(yè)的業(yè)績。 (2) 在首次公開發(fā)行前一年增加股本或股東的，其新出資的溢價倍數(shù)應(yīng)有合理的依據(jù)，并應(yīng)考慮前次股本（股東）增加至本次股本（ 股東）增加期間公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的變化；最近一年內(nèi)股本（股東）增加的，還應(yīng)考慮擬發(fā)行上市公司首次公開發(fā)行股票的價格。 會計審計專題研討 4 2．未經(jīng)特別批準(zhǔn)，同一企業(yè)集團內(nèi)不得組建業(yè)務(wù)相同或相關(guān)聯(lián)的二家以上上市公司。 (1) 企業(yè)（集團）及公司不應(yīng)將整體業(yè)務(wù)的一個環(huán)節(jié)或一個部分組建擬發(fā)行上市公司。 (2) 同一企業(yè)（集團）已有上市公司的，不得再組建與上市公司業(yè)務(wù)相同或相關(guān)聯(lián)的擬發(fā)行上市公司。 (3) 同一企業(yè)（集團）內(nèi)已有上市公司，再組建的擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)自成體系，業(yè)務(wù)與已上市公司、集團及其下屬其他并行子公司完 全不同，并避免供應(yīng)、銷售等方面的關(guān)聯(lián)交易。 (三 ) 重大資產(chǎn)重組 擬發(fā)行上市公司最近三年（不足三年的應(yīng)包括原企業(yè)）發(fā)生的重大資產(chǎn)（含股權(quán)）置換、收購（包括合并）或出售、增減資本，特別是這些行為導(dǎo)致擬發(fā)行上市公司控股股東變更，或 1/3以上管理層發(fā)生變化的，應(yīng)自變化之日起至少獨立運行一個完整會計年度，方可提出發(fā)行上市申請。 1．重大資產(chǎn)（含股權(quán)）置換、收購（包括合并）或出售、增減資本是指達到下列情形之一： (1) 置換，收購或出售資產(chǎn)的總額占擬發(fā)行上市公司最近經(jīng)審計后總資產(chǎn)的 30%以上，但不超過 70%的； (2) 支付或收取置換，收購或出售資產(chǎn)的價款占擬發(fā)行上市公司最近經(jīng)審計后總資產(chǎn)的30%以上，但不超過 70%的； (3) 置換，收購或出售資產(chǎn)相關(guān)的利潤占公司最近經(jīng)審計后凈利潤的 30%以上，但不超過 70%的。 (4) 公司注冊資本增加或減少超過 30%，但不超過 70%。依照規(guī)定由公積金轉(zhuǎn)增股本或以未分配利潤送股，或進行等比例縮股的除外。增資的溢價倍數(shù)應(yīng)執(zhí)行本指導(dǎo)意見第十五條的有關(guān)規(guī)定。 2．?dāng)M發(fā)行上市公司發(fā)生資產(chǎn)（股權(quán)）置換、收購或出售、增減資本的幅度（按上述口徑）超過 70%，并且改變主營業(yè)務(wù)的，公司應(yīng) 自上述變化之日起至少獨立運行三個完整的會計年度，方可提出發(fā)行上市申請。 股份有限公司或有限責(zé)任公司先分立，再組建擬發(fā)行上市公司的，除應(yīng)符合《公司法》等有關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)遵循完整重組的規(guī)定，堅持配比的原則。 3．在申請發(fā)行上市前擬發(fā)行上市公司控股合并其他公司的，除應(yīng)符合《公司法》等的有關(guān)規(guī)定外，被合并公司的業(yè)務(wù)應(yīng)與擬發(fā)行上市公司相同或相近，或存在縱向或橫向的聯(lián)系；被合并的公司應(yīng)整體進入擬發(fā)行上市公司，符合整體重組的有關(guān)規(guī)定。 4．?dāng)M發(fā)行上市公司發(fā)生重大資產(chǎn)（股權(quán)）置換、收購或出售、增減資本的，應(yīng)聘請有證券 期貨從業(yè)資格的中介機構(gòu)承擔(dān)驗資、資產(chǎn)評估、審計等業(yè)務(wù)。若聘請沒有證券從業(yè)資格許可證的中介機構(gòu)承擔(dān)上述業(yè)務(wù)，在申請發(fā)行上市前須另聘有證券期貨從業(yè)資格的中介機構(gòu)會計審計專題研討 5 復(fù)核并出具專業(yè)報告。 四、擬發(fā)行上市公司改制重組的相關(guān)法律問題 (一 ) 股份公司設(shè)立的方式 公司擬發(fā)行股票和上市，其前提條件該企業(yè)必須為股份有限公司性質(zhì)。按照《公司法》第 74條的規(guī)定“股份公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。”募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。由于目前按照中國證監(jiān)會的規(guī)定， 擬上市公司必須是股份公司已經(jīng)設(shè)立并運行一年，所以就擬上市公司來說，不存在募集設(shè)立的問題，均是股份公司設(shè)立后的增資發(fā)行。因此，擬上市的企業(yè)設(shè)立為股份公司的均屬發(fā)起設(shè)立性質(zhì)。但在發(fā)起設(shè)立中，根據(jù)現(xiàn)行的操作方式，主要為以下三種情況：一是新設(shè)設(shè)立，即五個以上發(fā)起人出資新設(shè)立一個公司；二是改制設(shè)立，即企業(yè)將原性質(zhì)為集體、全民或有限公司資產(chǎn)（包括凈資產(chǎn)）進行評估確認后作為原投資者出資，爾后采取對企業(yè)進行增資擴股等方式改制為符合公司法規(guī)定的股份公司；三是變更設(shè)立，即將原有限公司性質(zhì)公司按公司法第 99條規(guī)定將原公司的凈資產(chǎn) 額變更為股份公司的股份總額（即注冊資本）。 上述三種發(fā)起設(shè)立股份公司的方式中，考慮到擬上市公司業(yè)績連續(xù)計算問題，故近二年來較為普遍的做法為后二種，即改制設(shè)立和變更設(shè)立。但因為按照公司法第 152條規(guī)定，對于連續(xù)三年盈利，只有“原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算?！币虼?，對于已為有限公司性質(zhì)的企業(yè)而言，較多選擇通過變更設(shè)立股份公司的方式，并且往往在變更設(shè)立之前，為了合乎公司發(fā)行上市條件而進行不良資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)重組等行為。但最近證監(jiān)會頒布的《擬發(fā)行上市 公司改制重組指導(dǎo)意見》（公開征求意見稿）中，規(guī)定“由持續(xù)經(jīng)營企業(yè)變更形成擬發(fā)行上市公司的，應(yīng)采取整體重組的方式，不得進行任何資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的剝離?！彼?，擬發(fā)行上市企業(yè)在設(shè)立股份公司過程中，務(wù)必注意政策、規(guī)范的調(diào)整，以避免產(chǎn)生新的“歷史遺留問題”。 (二 ) 關(guān)于發(fā)起人問題 根據(jù)公司法及有關(guān)工商法規(guī)之規(guī)定，股份公司的發(fā)起人必須符合規(guī)定人數(shù)，即 5人或 5人以上；發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人，包括事業(yè)法人、社團法人和國家規(guī)定可以投資的機關(guān)法人。但是，在確定擬上市發(fā)行公司的發(fā)起人時，則必須從能否順利爭取股票發(fā)行上市的 角度去選擇。如職工持股會及工會作為發(fā)起人在工商法規(guī)中規(guī)定是可以的。但是中國證監(jiān)會法律部作出的解釋卻認為職工持股會及工會作為上市公司的發(fā)起人存在瑕疵，故凡有存在職工持股會和工會作為發(fā)起人的公司發(fā)行上市申報文件一律不予受理。 再如一些民營企業(yè)擬改制上市時，基于企業(yè)創(chuàng)業(yè)初家族制的管理模式，總有“肥水外流”和“管理權(quán)利”失控的擔(dān)憂，所以往往在確定股份公司發(fā)起人時，法人股東關(guān)聯(lián)關(guān)系密切，自然人股東則是血緣關(guān)系明晰。當(dāng)然，從工商法規(guī)規(guī)定來看，家庭成員在財產(chǎn)權(quán)屬明確后出會計審計專題研討 6 資作為股東并不違法，但企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行股票和上市，則必須 有“海納百川”的胸懷，而且按照今年 3月 16 日中國證監(jiān)會最新頒布的招股說明書格式規(guī)定，發(fā)行人在招股說明書中應(yīng)披露董事、監(jiān)事、高級管理人員的個人持股、家屬持股及法人持股（即上述人員通過其近親屬能夠直接或間接控制的法人持有的股份）。同時，規(guī)定發(fā)行人應(yīng)披露上述人員相互之間存在的配偶關(guān)系、三代以內(nèi)直屬和旁系親屬關(guān)系。因此，在確定股份公司發(fā)起人時，必須與企業(yè)擬發(fā)行上市計劃整體考慮，否則，一旦股份公司成立后，該發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓非常棘手，因為公司法有發(fā)起人股三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。 (三 ) 關(guān)于土地使用權(quán) 從目前股份有限公司占 用土地方式來看，合法取得土地使用權(quán)主要有如