【正文】 福建省行政執(zhí)法資格考試 綜合部分復習提綱 第一章 行政執(zhí)法的基本原理 行政的概念：行政是國家權力機關的執(zhí)行機關行使國家權力，依法管理國家事務、社會公共事務和行政機關內(nèi)部事務活動的總稱。（判斷） 行政的特點：①②③（多選）P4 執(zhí)行性；政治性；權威性。我國行政權的行使主體主要是各級行政機關，當然還包括一些法律、法規(guī)授權的組織。（判斷）P7 現(xiàn)代意義的行政就是執(zhí)行法律，可以說行政執(zhí)法就是行政主體從事行政活動的簡稱。（單選、判斷）P8 概而言之，行政管理必須通過行政執(zhí)法來實現(xiàn)，而行政執(zhí)法就是實施行政管理的手段和途徑。（判斷）P9 狹義上的執(zhí)法，僅指國家行政機關及其工作人員依照法定的職權和程序，以實現(xiàn)法律的目的為宗旨，將法律運用于具體的社會關系，并取得一定法律后果的活動。我們所稱的行政執(zhí)法，就是這種狹義意義上的執(zhí)法，它不包括國家司法機關的活動。（判斷）P9 行政執(zhí)法主要包括兩個方面的內(nèi)容，一是制定行政規(guī)范性文件的抽象行政行為，二是依法采取直接影響相對方權利義務的具體行政行為。（單選）P10 國務院《綱要》為依法行政，實現(xiàn)行政執(zhí)法法治化提出了遠景目標，即全面推進依法行政，經(jīng)過十年左右堅持不懈的努力，基本實現(xiàn)建設法治政府的目標。（單選）P22 建立健全行政執(zhí)法主體資格制度。各級政府要清理、確認并向社會公告具有行政執(zhí)法主體資格的單位。行政執(zhí)法由行政機關在其法定職權范圍內(nèi)實施，非行政機關的組織未經(jīng)法律、法規(guī)授權或者行政機關的合法委托，不得行使行政執(zhí)法權。要在行政執(zhí)法機關工作人員中實行行政執(zhí)法人員資格制度，沒有取得執(zhí)法資格的人員不得從事行政執(zhí)法工作。（判斷）P25 第二章　行政執(zhí)法的基本原則和要求 行政執(zhí)法的基本原則體系基本上構(gòu)建在《綱要》的框架以內(nèi)。 等六大原則構(gòu)成了我國當前行政執(zhí)法基本原則體系。（多選）P30 職權法定原則，法律保留原則，法律優(yōu)先原則，公平和公正原則，比例原則，權利救濟原則★職權法定原則的含義：職權法定原則，是指行政執(zhí)法主體的職權源于法律規(guī)定。沒有法律的授予，行政執(zhí)法主體不可能享有并行使行政職權。行政執(zhí)法主體 是理解行政職權法定和依法行政、依法執(zhí)法的重要基準。（單選）P30 法外無職權貫徹職權法定原則的要求：（多選） ★①任何情況下的行政執(zhí)法行為都必須有法律、法規(guī)或規(guī)章的明確規(guī)定。（判斷） ②行政執(zhí)法機關只能在授權范圍內(nèi)進行活動，不得超越。 ③對相對人可能產(chǎn)生不利影響的行為，都需要“法定”。 法律保留原則的含義：法律保留原則是指行政機關凡在涉及公民、組織重大權益的事項上（尤其是限制或者剝奪公民、組織的人身權、財產(chǎn)權），必須有全國人大或者其常委會制定的法律明確授權才能從事此項行政活動。P32 確立法律保留原則的依據(jù)P33 確立法律保留原則除了我國國家性質(zhì)和憲法原則決定外，具體的法律依據(jù)是： ①我國《行政處罰法》第九條關于人身自由罰的設定權，《中華人民共和國立法法》第九條規(guī)定的有關犯罪和刑罰、對公民政治權利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項，就屬于法律絕對保留事項，只能通過法律加以規(guī)定。 ②《行政處罰法》第十條規(guī)定：“行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定?！边@條規(guī)定表明，關于涉及行政管理相對人財產(chǎn)權的處罰，由《行政處罰法》授權行政法規(guī)行使。但《行政處罰法》對地方性法規(guī)和規(guī)章也作了一定限制?！缎姓幜P法》還特別規(guī)定，規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不利設定任何行政處罰事項。這就是法律的相對保留。 法律優(yōu)先原則的含義：法律優(yōu)先原則是指在行政執(zhí)法活動中，如果法律、法規(guī)、規(guī)章中有諸多選擇或相互沖突的情況下，法律居于優(yōu)先地位，應當優(yōu)先適用法律，而不能選擇法規(guī)和規(guī)章為據(jù)，以此精神和準則指導行政執(zhí)法主體適用法律、法規(guī)、規(guī)章時的選擇。 ①在已有法律規(guī)定的情況下，任何其他法律規(guī)范，包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，都不得與法律相抵觸，凡有抵觸，都應以法律為準。法律優(yōu)于任何其他法律規(guī)范。同樣，凡是上一位階的法律規(guī)范已經(jīng)對某一事項有了規(guī)定，下一位階的法律規(guī)范就不得與之相抵觸。 ②在行政法律尚無規(guī)定，若其他法律規(guī)范作了規(guī)定時，一旦行政法律就此事項作出規(guī)定，其他法律規(guī)范的規(guī)定都必須服從行政法律。同樣，在上位階行政法律規(guī)范尚無規(guī)定時，下位階行政規(guī)范可以作出規(guī)定，一旦上位階規(guī)范就此事項有了規(guī)定，下位階規(guī)范必須服從。P35 貫徹法律優(yōu)先原則的要求：P36(判斷) ①在法律規(guī)范體系的效力層階上，法律高于其他任何法律規(guī)范，其他任何法律規(guī)范都不得與法律相抵觸，如有抵觸，以法律為準。 ②行政機關在實施行政執(zhí)法的過程中，無論是制定法規(guī)、規(guī)章等抽象行政行為，還是直接對個案實施的具體行為都不得違反法律。如《綱要》明確規(guī)定“行政機關實施行政管理，應當依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行”，這實際上就是“法律優(yōu)先原則”的要求。針對行政執(zhí)法行為，“法律優(yōu)先”要求行政執(zhí)法機關在行使權力，尤其是影響公民基本權利和義務的具體執(zhí)法行為，其行為的內(nèi)容必須依據(jù)法律規(guī)定作出。 ③在法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的情況下，行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。 ④在無法律可選擇的情況下，再按法規(guī)、規(guī)章等位階層次選擇適用的規(guī)范。貫徹權利救濟原則的要求：③加強和完善對行政執(zhí)法的事后監(jiān)督和救濟制度，即行政復議、行政訴訟和國家賠償?shù)戎贫?。④重視事前和事中對行政?zhí)法的監(jiān)督制度。建立和完善組織在行政執(zhí)法過程中的聽證雘，我國《行政處罰法》創(chuàng)立的聽證程序即是我國對這一機制的引入，應當認真貫徹執(zhí)行。 貫徹公平、公正原則的要求：P38（多選） ① 同一適用法律條文和程序 ② 同等情形，同樣對待 ③ 遵循行政執(zhí)法慣例規(guī)則 ④ 不同情形，結(jié)果不同 權利救濟原則的含義：權利救濟原則是指行政執(zhí)法相對人認為自己的合法權益因具體行政執(zhí)法行為所侵害時，應當設立補救途徑予以補救的指導思想和準則。(單選、判斷)P42 1貫徹權利救濟原則的要求P44 ★②不得以任何理由和方式限制行政相對人依法提出的救濟請求，哪怕其結(jié)果并不能獲得補救。（判斷） ★③加強和完善對行政執(zhí)法的事后監(jiān)督和救濟制度，即行政復議、行政訴訟和國家賠償?shù)戎贫?。（多選） 1《綱要》提出了以下六個方面的要求：P4456（判斷、單選） ①合法執(zhí)法?！毒V要》首先規(guī)定“行政機關實施行政管理，應當依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關不得作出損害公民、法人和其他組織合法權益或者增加公民、法人和其他組織義務的決定。” ②合理執(zhí)法。《綱要》明確規(guī)定：“行政機關實施行政管理，應當遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權應當符合法律目的，排除不相關因素的干擾；所采取的措施和手段應當必要、適當；行政機關實施行政管理可以采用多種方式實現(xiàn)行政目的，應當避免采用損害當事人權益的方式?！边@些要求概括起來就是通常所“合理行政”。 ★③程序正當?！毒V要》除了對行政機關提出褓性要求外，還對行政機關提出了程序要求：“行政機關實施行政管理，除涉及國家秘密、依法受到保護的商業(yè)秘密或者個人隱私以外，應當公開，注意聽取公民、法人和組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相對　人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。行政機關工作人員改造職責，與行政管理相對人存在利害關系時，應當回避。在依法行政的原則下，行政機關既要遵從褓法的要求，又要遵守程序法的規(guī)定?！庇靡痪湓拋砀爬ㄉ鲜鰞?nèi)容，即程序正當。 ④高效便民?！毒V要》規(guī)定：“行政機關實施行政管理，應當遵守法定時限，積極履行法定職責，提高辦事效率，提供優(yōu)質(zhì)服務，方便公民、法人和其他組織?！备爬ǖ卣f就是“高效便民”。 ★⑤誠實守信。《綱要》關于依法行政的第五個要求是：“行政機關公布的信息應當全面、準確、真實。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應當依照法定權限和程序進行，并對行政管理相對人因此而受到的財產(chǎn)損失依法予以補償?！?（判斷） ⑥責權一致?！毒V要》中關于依法行政最后一項要求是“責權一致”：“行政機關依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務管理職責，要由法律、法規(guī)賦予其相應的職權和職責。行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任，實現(xiàn)權力和責任的一致。依法做到執(zhí)法有保障、有權必有責、用權受監(jiān)督、違法受追究、侵權須賠償?！?第三章　行政執(zhí)法主體 行政執(zhí)法主體的概念：P58 所謂行政執(zhí)法主體，即行政行使主體，是指根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，可以以自己的名義對外作出具體行政行為，并能獨立承擔由此產(chǎn)生的法律后果的行政組織。（單選、判斷） 行政執(zhí)法主體的特征：P60 ①必須是一個特定行政組織； ②依法具有行政執(zhí)法職責； ③能以自己的名義對外實施行政執(zhí)法活動； ④可以獨立承擔法律后果。 行政執(zhí)法主體的基本分類：政府、部門、其他公務組織、承擔公共行政事務的其他組織。（多選）P63 行政執(zhí)法主體的法律責任：（多選）P84 行政執(zhí)法主體的責任形式： ① 撤銷行政決定 ② 通報批評 ③ 改組 ④ 罷免 ⑤ 撤銷機構(gòu)等。 行政執(zhí)法人員的責任形式： ① 行政處分（包括警告、記大過、降級、撤職、開除） ② 剝奪行政執(zhí)法資格（吊扣或收繳行政執(zhí)法證件、調(diào)離行政執(zhí)法崗位） ③ 經(jīng)濟追償。 行政執(zhí)法主體對行政管理相對人實施補救的責任承擔形式： ① 承認錯誤 ② 賠禮道歉 ③ 恢復名譽、消除影響 ④ 履行職務 ⑤ 撤銷違法決定 ⑥ 糾正不當 ⑦ 返還權益等。 第四章 行政執(zhí)法證據(jù) 說明： 本章為重點章節(jié)，必出一題案例分析題，15分。 案例的題型可能為：給出一個執(zhí)法案例，要求考生找出執(zhí)法人員在執(zhí)法中不對的地方（如在收集證據(jù)時采取非法方式）；要求辨別其中證據(jù)的種類（七種證據(jù)），判斷此證據(jù)的取證方式、程序是否合法（如是否2人以上執(zhí)法，是否采取刑訊逼供等），是否具備法定形式要件（如復印件是否經(jīng)核對無誤）。因此要求大家對證據(jù)的種類、各種證據(jù)的含義、取證要求、取證程序（如在行政復議、行政訴訟階段行政機關不能自行收集證據(jù)）以及非法證據(jù)的排除規(guī)則要熟練掌握，才能在案例分析中運用自如。 本章的內(nèi)容源于2002年10月1日起施行的[最高人民法院行政訴訟證據(jù)規(guī)則若干問題的規(guī)定]的精神，用于要求行政機關所辦的案件要經(jīng)受得起司法的審查，大家可根據(jù)此規(guī)定的具體條文來一起復習這個章節(jié)的內(nèi)容。 一、行政執(zhí)法證據(jù)的定義 指由行政主體在行政程序中制作、收集或者取得的用于證明行政執(zhí)法活動及行政相對人真實情況的一切材料。（可能出判斷或單選題） 二、行政執(zhí)法證據(jù)的屬性 客觀性、關聯(lián)性、合法性。（可能出多選題） 客觀性 把握證據(jù)的客觀性必須注意以下問題： 1）證據(jù)形成的原因； 2）發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境； 3）證據(jù)是否為原件、原物，復制件、復制品與原件、原物是否相符； 4）提供證據(jù)的人或者證人與當事人是否具有利害關系； 5）影響證據(jù)真實性的其他因素。 關聯(lián)性 合法性 [行政證據(jù)規(guī)定]要求法官在行政訴訟中從以下方面審查行政執(zhí)法證據(jù)的合法性： 1）證據(jù)是否符合法定形式； 2）證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求； 3）是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形。 三、樹立正確的行政執(zhí)法證據(jù)觀 只有在作出具體行政行為之前取得的并且當時業(yè)已歸卷的證據(jù)方為有效證據(jù)。 在行政訴訟、行政復議程序中，被告或被申請人不得自行收集證據(jù)。 四、各類行政執(zhí)法證據(jù)的使用規(guī)則 書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄七類。（可能出判斷、案例） 書證指以文字、符號、圖畫等記載的內(nèi)容和表達的思想來證明待證事實的書面文件和其他物品。 使用書證的主要規(guī)則： 1）必須在原件； 2）復印件、影印件、抄錄件必須注明出處，并經(jīng)原件的提供人或保管人證明； 3）某些公文書證必須具備法律法規(guī)規(guī)定的形式要件； 4）專業(yè)技術性的書證應當附有文字說明材料； 5）以記錄形式制作的書證，必須具備包括制作人、提供人等簽名或者蓋章在內(nèi)的完整的形式。 物證（稍作了解，能簡單判斷即可） 證人證言（重點） 使用證人證言的主要規(guī)則： 1）必須對作證的證人主體資格進行審查； 2）證人必須具有正確表達意思的能力； 3）證人在人身自由和健康不受限制或者侵害的民政部下所作的證言方為有效； 4）證人證言必須具備一定的形式要件。 [行政證據(jù)規(guī)定]第十三條規(guī)定，當事人向人民法院提供證人證言的，應當符合下列條件： 1）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況； 2）有證人的簽名，不能簽名的，應當以蓋章等方式證明； 3）注明出具日期； 4）附有居民身份證復印件等證明證人身份的文件。 視聽資料 當事人的陳述 使用當事人陳述的主要規(guī)則： 1）僅憑當事人的陳述不能作不利于當事人的事實認定，應有其他證據(jù)來佐證； 2）對當事人的申辯必須充分聽??； 3）重視當事人的陳述的雙向證明屬性； 4）不得根據(jù)相對人被迫承認的以行政執(zhí)法人員事先認定的事實為基礎制作的筆錄來最終認定事實； 5）不得以相對人的申辯記錄為根據(jù)加重對其的處罰。 鑒定結(jié)論 勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄 五、行政執(zhí)法證據(jù)的獲取原則上先取證，后行為。 請大家詳見書第111頁至第113頁的（二）至（四）