【正文】 9 / 10特許經(jīng)營合同基本要素分析特許經(jīng)營合同是特許經(jīng)營體系賴以存在和發(fā)展的基礎(chǔ)和關(guān)鍵，它關(guān)系到特許經(jīng)營雙方的切身利益，同時它也是解決特許經(jīng)營有關(guān)糾紛的根本依據(jù)。 一　特許經(jīng)營法律關(guān)系 談特許經(jīng)營合同，首先應(yīng)該了解有關(guān)特許經(jīng)營法律關(guān)系的基本情況。 　一）、國內(nèi)立法情況從國內(nèi)立法情況看，目前我國除原國內(nèi)貿(mào)易部九七年頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》這一部門規(guī)章以外，還沒有關(guān)于特許經(jīng)營的專門性法律法規(guī)。對特許經(jīng)營法律關(guān)系的調(diào)整規(guī)范散見于《民法通則》、《合同法》、《商標(biāo)法》、《專利法》、《著作權(quán)法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益保護法》、《公司法》、《勞動法》、《計算機軟件保護條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)中。值得注意的是，國務(wù)院正在制訂《特許經(jīng)營管理條例》，這將是我國第一個關(guān)于特許經(jīng)營管理的行政法規(guī)。二）、特許經(jīng)營法律關(guān)系的特點特許者和被特許者雖同屬一個特許體系，但在產(chǎn)權(quán)上并沒有從屬關(guān)系。作為分別獨立的經(jīng)濟實體，特許者和被特許者對外分別獨立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。從法律關(guān)系的角度看，特許經(jīng)營法律關(guān)系是一種平等主體間的民事法律關(guān)系，特許者和被特許者的權(quán)利與義務(wù)由特許合同約定。特許合同是特許經(jīng)營體系賴以存在和發(fā)展的基礎(chǔ)和關(guān)鍵，它關(guān)系到特許經(jīng)營雙方的切身利益，同時它也是解決特許經(jīng)營有關(guān)糾紛的根本依據(jù)。特許經(jīng)營法律關(guān)系的特點有： 雙方當(dāng)事人地位平等的特點 從法律關(guān)系的主體來看，特許法律關(guān)系雙方當(dāng)事人地位平等，能充分體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治原則。特許雙方?jīng)]有行政上的隸屬關(guān)系，也沒有投資上的控股關(guān)系，法律關(guān)系主體雙方是一種集中權(quán)利的許可使用關(guān)系。這一特點充分體現(xiàn)了民事法律關(guān)系上的平等原則，在此主要是強調(diào)特許關(guān)系的民事屬性。 多元化和復(fù)雜化的特點 從特許經(jīng)營法律關(guān)系的客體來看，特許經(jīng)營法律關(guān)系的多元化表現(xiàn)在它包含多種法律關(guān)系，如商標(biāo)使用許可、專利使用許可、培訓(xùn)指導(dǎo)、產(chǎn)品配送等多種法律關(guān)系。特許經(jīng)營法律關(guān)系的多元化決定了特許經(jīng)營法律關(guān)系的復(fù)雜化。　　二、 制訂和簽訂特許經(jīng)營合同的原則鑒于特許經(jīng)營法律關(guān)系的上述特點，結(jié)合實踐，建議在制定和簽訂特許經(jīng)營合同應(yīng)遵循以下原則：一） 、確保總部各種資產(chǎn)受法律保護的原則 特許經(jīng)營合同是一種權(quán)利的集中許可使用，特別是無形資產(chǎn)的許可使用，加上這種許可不是通常的一對一的形式，而是一對十、一對百、甚至一對千，因此在制定合同時應(yīng)把保護總部各種資產(chǎn)受法律保護作為第一原則，特別是對無形資產(chǎn)的保護。無形資產(chǎn)包括了商標(biāo)、專利、專有技術(shù)、經(jīng)營訣竅、經(jīng)營理念、經(jīng)營模式、經(jīng)營規(guī)范、形象設(shè)計、廣告設(shè)計、技術(shù)標(biāo)準以及企業(yè)商譽等多種內(nèi)容。對上述無形資產(chǎn)的規(guī)范使用和保護是特許合同的首要任務(wù)，特許合同的設(shè)計應(yīng)充分體現(xiàn)這一原則。對于有形資產(chǎn)的保護，有許多成熟和常見的做法，在此不再詳述。 二）、明確受許人運作細節(jié)及特許人的監(jiān)督權(quán)原則，即控制手段制度化原則特許授權(quán)是一個復(fù)雜的、完整的體系，為了保證合同能得到全面遵守和特許事業(yè)健康發(fā)展，將各種特許制度融入合同之中十分重要。在特許體系的構(gòu)架中，至少應(yīng)包含以下制度：如加盟手冊、營運手冊、ＶＩ手冊所規(guī)定的操作管理制度、督導(dǎo)制度、培訓(xùn)教育制度等。三）、保障受許人業(yè)務(wù)健康發(fā)展的原則，即支持第一原則　　支持是控制的基礎(chǔ)和前提，是特許體系存在和發(fā)展的關(guān)鍵，同時也是受許人業(yè)務(wù)健康發(fā)展的重要保障。而受許人業(yè)務(wù)發(fā)展是品牌擴張的表現(xiàn)，受許人業(yè)務(wù)發(fā)展是特許者利潤的源泉，受許人業(yè)務(wù)發(fā)展是品牌吸引力的保證。 三、 　特許經(jīng)營合同的分類 　按照特許經(jīng)營合同主體的不同，可將它分為單體特許經(jīng)營合同和復(fù)合特許經(jīng)營合同。一）、單體特許經(jīng)營合同 單體特許經(jīng)營合同是最有典型意義的特許經(jīng)營合同，包含了特許經(jīng)營合同的主要要素。此種合同的一方是特許權(quán)的所有者，另一方是特許權(quán)的直接使用者，是特許權(quán)所有者與使用者直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在單體特許經(jīng)營合同中，雙方關(guān)系相對簡單。 單體特許經(jīng)營合同適用于特許權(quán)所有者直接發(fā)展加盟商。它的優(yōu)點是特許者容易實現(xiàn)對加盟者的控制，業(yè)務(wù)發(fā)展的利潤未分流；缺點是發(fā)展速度較慢，對特許者管理和控制能力要求較高。 二）、復(fù)合特許經(jīng)營合同 有兩類復(fù)合特許經(jīng)營合同，其一是區(qū)域特許經(jīng)營合同。它的特點有：第一，合同主體一方是特許權(quán)的所有者，另一方不一定直接使用特許權(quán)，而以自己的名義發(fā)展加盟商；第二，合同包含區(qū)域開發(fā)的內(nèi)容；第三，與單體特許經(jīng)營合同相比較，區(qū)域特許經(jīng)營合同相對復(fù)雜?！　^(qū)域特許經(jīng)營合同適用于跨地域發(fā)展和分區(qū)域開發(fā)特許業(yè)務(wù)，它的優(yōu)點是容易實現(xiàn)特許體系的快速發(fā)展、部分管理工作由區(qū)域加盟上完成，特許者能減少許多管理、控制任務(wù)；缺點是不易保證特許體系的完整與統(tǒng)一，對區(qū)域加盟上的依賴過強，且存在利潤分流。另一類復(fù)合特許經(jīng)營合同是特許經(jīng)營權(quán)代理合同。它的特點有：合同主體一方是特許權(quán)的所有者，另一方在特定地域代理銷售特許權(quán)，以特許權(quán)所有者的名義發(fā)展加盟商。特許經(jīng)營權(quán)代理合同適用于跨國發(fā)展，它的優(yōu)點是可以發(fā)揮當(dāng)?shù)厝说淖饔?，快速實現(xiàn)本土化的要求；缺點是不易控制，且利潤分流。 四、 特許經(jīng)營合同的主體　　　對特許經(jīng)營合同主體的分析能使特許雙方明確法律對特許經(jīng)營主體的要求，能有助于特許雙方甄選和識別適合自己的特許合作伙伴。一）、特許經(jīng)營的主體類別特許經(jīng)營合同主體就是簽訂特許經(jīng)營合同的各方當(dāng)事人。根據(jù)特許類別的不同，主體類別也有差異。一般來講，特許經(jīng)營合同的主體主要包括以下三種類型：一是擁有特許經(jīng)營權(quán)的一方當(dāng)事人，即特許人，又稱授權(quán)人、許可人，特許總部；二是區(qū)域性特許經(jīng)營權(quán)持有人，即經(jīng)特許人授權(quán)在某一特定地區(qū)內(nèi)以特許人的名義開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)、發(fā)展區(qū)域特許經(jīng)營體系的當(dāng)事人。這類當(dāng)事人對特許人進行跨地區(qū)或跨國拓展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)十分重要。三是購買他人的特許經(jīng)營權(quán)從事特許加盟店經(jīng)營的一方當(dāng)事人，即購買他人的特許經(jīng)營權(quán)從事特許加盟店經(jīng)營的一方當(dāng)事人，就是被特許者，又稱受許人，受許可方。下面分別對特許人和被特許者進行分析。 二）、特許者應(yīng)具備哪些條件國內(nèi)有許多企業(yè)有意采用特許經(jīng)營的模式拓展業(yè)務(wù)，他們面臨的第一個問題就是——從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)應(yīng)具備哪些條件？根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）》第六條規(guī)定，特許者應(yīng)具備下列條件：第一、 具有獨立的法人資格。特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的專業(yè)性決定了特許者必須是具有一定經(jīng)濟實力、管理組織能力和擁有相關(guān)的專業(yè)人員的企業(yè)法人