【正文】 9 / 10特許經營合同基本要素分析特許經營合同是特許經營體系賴以存在和發(fā)展的基礎和關鍵，它關系到特許經營雙方的切身利益，同時它也是解決特許經營有關糾紛的根本依據。 一　特許經營法律關系 談特許經營合同，首先應該了解有關特許經營法律關系的基本情況。 　一）、國內立法情況從國內立法情況看，目前我國除原國內貿易部九七年頒布的《商業(yè)特許經營管理辦法（暫行）》這一部門規(guī)章以外，還沒有關于特許經營的專門性法律法規(guī)。對特許經營法律關系的調整規(guī)范散見于《民法通則》、《合同法》、《商標法》、《專利法》、《著作權法》、《反不正當競爭法》、《產品質量法》、《消費者權益保護法》、《公司法》、《勞動法》、《計算機軟件保護條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)中。值得注意的是，國務院正在制訂《特許經營管理條例》，這將是我國第一個關于特許經營管理的行政法規(guī)。二）、特許經營法律關系的特點特許者和被特許者雖同屬一個特許體系，但在產權上并沒有從屬關系。作為分別獨立的經濟實體，特許者和被特許者對外分別獨立享有權利和承擔義務。從法律關系的角度看，特許經營法律關系是一種平等主體間的民事法律關系，特許者和被特許者的權利與義務由特許合同約定。特許合同是特許經營體系賴以存在和發(fā)展的基礎和關鍵，它關系到特許經營雙方的切身利益，同時它也是解決特許經營有關糾紛的根本依據。特許經營法律關系的特點有： 雙方當事人地位平等的特點 從法律關系的主體來看，特許法律關系雙方當事人地位平等，能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則。特許雙方沒有行政上的隸屬關系，也沒有投資上的控股關系，法律關系主體雙方是一種集中權利的許可使用關系。這一特點充分體現(xiàn)了民事法律關系上的平等原則，在此主要是強調特許關系的民事屬性。 多元化和復雜化的特點 從特許經營法律關系的客體來看，特許經營法律關系的多元化表現(xiàn)在它包含多種法律關系，如商標使用許可、專利使用許可、培訓指導、產品配送等多種法律關系。特許經營法律關系的多元化決定了特許經營法律關系的復雜化?！　《?、 制訂和簽訂特許經營合同的原則鑒于特許經營法律關系的上述特點，結合實踐，建議在制定和簽訂特許經營合同應遵循以下原則：一） 、確?？偛扛鞣N資產受法律保護的原則 特許經營合同是一種權利的集中許可使用，特別是無形資產的許可使用，加上這種許可不是通常的一對一的形式，而是一對十、一對百、甚至一對千，因此在制定合同時應把保護總部各種資產受法律保護作為第一原則，特別是對無形資產的保護。無形資產包括了商標、專利、專有技術、經營訣竅、經營理念、經營模式、經營規(guī)范、形象設計、廣告設計、技術標準以及企業(yè)商譽等多種內容。對上述無形資產的規(guī)范使用和保護是特許合同的首要任務，特許合同的設計應充分體現(xiàn)這一原則。對于有形資產的保護，有許多成熟和常見的做法，在此不再詳述。 二）、明確受許人運作細節(jié)及特許人的監(jiān)督權原則，即控制手段制度化原則特許授權是一個復雜的、完整的體系，為了保證合同能得到全面遵守和特許事業(yè)健康發(fā)展，將各種特許制度融入合同之中十分重要。在特許體系的構架中，至少應包含以下制度：如加盟手冊、營運手冊、ＶＩ手冊所規(guī)定的操作管理制度、督導制度、培訓教育制度等。三）、保障受許人業(yè)務健康發(fā)展的原則，即支持第一原則　　支持是控制的基礎和前提，是特許體系存在和發(fā)展的關鍵，同時也是受許人業(yè)務健康發(fā)展的重要保障。而受許人業(yè)務發(fā)展是品牌擴張的表現(xiàn)，受許人業(yè)務發(fā)展是特許者利潤的源泉，受許人業(yè)務發(fā)展是品牌吸引力的保證。 三、 　特許經營合同的分類 　按照特許經營合同主體的不同，可將它分為單體特許經營合同和復合特許經營合同。一）、單體特許經營合同 單體特許經營合同是最有典型意義的特許經營合同，包含了特許經營合同的主要要素。此種合同的一方是特許權的所有者，另一方是特許權的直接使用者，是特許權所有者與使用者直接的權利義務關系。在單體特許經營合同中，雙方關系相對簡單。 單體特許經營合同適用于特許權所有者直接發(fā)展加盟商。它的優(yōu)點是特許者容易實現(xiàn)對加盟者的控制，業(yè)務發(fā)展的利潤未分流；缺點是發(fā)展速度較慢，對特許者管理和控制能力要求較高。 二）、復合特許經營合同 有兩類復合特許經營合同，其一是區(qū)域特許經營合同。它的特點有：第一，合同主體一方是特許權的所有者，另一方不一定直接使用特許權，而以自己的名義發(fā)展加盟商；第二，合同包含區(qū)域開發(fā)的內容；第三，與單體特許經營合同相比較，區(qū)域特許經營合同相對復雜?！　^(qū)域特許經營合同適用于跨地域發(fā)展和分區(qū)域開發(fā)特許業(yè)務，它的優(yōu)點是容易實現(xiàn)特許體系的快速發(fā)展、部分管理工作由區(qū)域加盟上完成，特許者能減少許多管理、控制任務；缺點是不易保證特許體系的完整與統(tǒng)一，對區(qū)域加盟上的依賴過強，且存在利潤分流。另一類復合特許經營合同是特許經營權代理合同。它的特點有：合同主體一方是特許權的所有者，另一方在特定地域代理銷售特許權，以特許權所有者的名義發(fā)展加盟商。特許經營權代理合同適用于跨國發(fā)展，它的優(yōu)點是可以發(fā)揮當地人的作用，快速實現(xiàn)本土化的要求；缺點是不易控制，且利潤分流。 四、 特許經營合同的主體　　　對特許經營合同主體的分析能使特許雙方明確法律對特許經營主體的要求，能有助于特許雙方甄選和識別適合自己的特許合作伙伴。一）、特許經營的主體類別特許經營合同主體就是簽訂特許經營合同的各方當事人。根據特許類別的不同，主體類別也有差異。一般來講，特許經營合同的主體主要包括以下三種類型：一是擁有特許經營權的一方當事人，即特許人，又稱授權人、許可人，特許總部；二是區(qū)域性特許經營權持有人，即經特許人授權在某一特定地區(qū)內以特許人的名義開展特許經營業(yè)務、發(fā)展區(qū)域特許經營體系的當事人。這類當事人對特許人進行跨地區(qū)或跨國拓展特許經營業(yè)務十分重要。三是購買他人的特許經營權從事特許加盟店經營的一方當事人，即購買他人的特許經營權從事特許加盟店經營的一方當事人，就是被特許者，又稱受許人，受許可方。下面分別對特許人和被特許者進行分析。 二）、特許者應具備哪些條件國內有許多企業(yè)有意采用特許經營的模式拓展業(yè)務，他們面臨的第一個問題就是——從事特許經營業(yè)務應具備哪些條件？根據原國內貿易部《商業(yè)特許經營管理辦法（暫行）》第六條規(guī)定，特許者應具備下列條件：第一、 具有獨立的法人資格。特許經營業(yè)務的專業(yè)性決定了特許者必須是具有一定經濟實力、管理組織能力和擁有相關的專業(yè)人員的企業(yè)法人