【正文】 2022/5/30 1 第二章 代理、時(shí)效制度 ? 本章內(nèi)容 : ? 代理的概念、特征、分類(lèi)，代理權(quán)的行使、消滅，無(wú)權(quán)代理和表見(jiàn)代理等。難點(diǎn)是濫用代理權(quán)、委托代理、無(wú)權(quán)代理和表見(jiàn)代理的理解和運(yùn)用。 訴訟時(shí)效的概念、種類(lèi)、客體、效力 ,訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別。訴訟時(shí)效的起算、中止、中斷與延長(zhǎng) ,以及訴訟時(shí)效完成的法律效果，期限的概念、種類(lèi)、意義及計(jì)算； 2022/5/30 2 第一節(jié) 代理制度 ? 一 .代理的概念和法律特征 代理，是代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義獨(dú)立與第三人為民事行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接或間接歸屬于被代理人的法律制度。 包括 直接代理和間接代理（顯名代理和隱名代理）。 被代理人 授權(quán) 法律后果 代理人 代理行為 第三人（相對(duì)人） 代理關(guān)系中存在三個(gè)法律關(guān)系： 代理人、被代理人（本人）、第三人。 2022/5/30 3 ? 大陸法系民法 ，如德國(guó)、日本、中國(guó)臺(tái)灣等，采狹義概念，所稱代理，僅指直接代理，而 不包括間接代理。 ? 英美法系 ，如英國(guó)、美國(guó)、澳大利亞等，系采廣義概念，其所稱代理，不僅包括 直接代理 ，而且包括間接代理。 ? 我國(guó) 《 民法通則 》 僅規(guī)定了直接代理 ? 《 合同法 》 及 《 中國(guó)民法典總則草案建議稿 》 則改變這種作法。 ? 我國(guó)的外貿(mào)代理制實(shí)際上就是間接代理。 2022/5/30 4 2022/5/30 5 代理的特征： 代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng) 通常表示方法：在法律行為中表明“某甲之代理人某乙”，或“代理人某乙代某甲”，或在某甲姓名之后寫(xiě)明“某乙代”字樣。 代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行活動(dòng) 代理人在代理權(quán)限內(nèi)得獨(dú)立進(jìn)行意思表示或接受意思表示 代理行為的法律效果歸屬于被代理人 2022/5/30 6 代理行為的法律后果 ? 案情： ? 李某受單位委派到某國(guó)考察，王某聽(tīng)說(shuō)后委托李某代買(mǎi)一種該國(guó)產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來(lái)后將所買(mǎi)的價(jià)值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來(lái)就是給他治病的，現(xiàn)在父親已不在，藥也就不要了，請(qǐng)李某自己處理。李某非常生氣，認(rèn)為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。 ? 問(wèn)題： ? 1．李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān) ? ? 2．藥是否應(yīng)由王家出錢(qián)買(mǎi)下 ?為什么 ? 2022/5/30 7 ? 1． 李某購(gòu)買(mǎi)名貴藥材是受王某的委托才進(jìn)行的 ，其行為應(yīng)屬 民事代理 。 ? 《 民法通則 》 第 63條第 2款規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。因此， 本案中李某購(gòu)買(mǎi)藥材的行為后果應(yīng)由王某承擔(dān)。 ? 2．根據(jù)最高人民法院 《 關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國(guó)民法通則 若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行） 》 第 82條的規(guī)定，當(dāng)被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效 。以被代理人的遺產(chǎn)或者其繼承人或受遺贈(zèng)人來(lái)承擔(dān)。本案中，王家理當(dāng)出錢(qián)買(mǎi)下此藥。 2022/5/30 8 代理與經(jīng)銷(xiāo) ? 所謂 經(jīng)銷(xiāo) ，系雙方當(dāng)事人以出賣(mài)人和買(mǎi)受人的身份，約定在一定的區(qū)域和期間就特定商品連續(xù)進(jìn)行交易的協(xié)議。 ? 無(wú)論一般經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議或獨(dú)家經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議，均屬于 買(mǎi)賣(mài)合同 。經(jīng)銷(xiāo)商是以自己的名義，并為自己的利益，從供貨商買(mǎi)進(jìn)商品，然后再轉(zhuǎn)賣(mài)給第三人。供貨商與轉(zhuǎn)賣(mài)關(guān)系的第三人不發(fā)生任何合同關(guān)系。這是經(jīng)銷(xiāo)區(qū)別于代理的主要之點(diǎn)。 ? 無(wú)論一般 代理 或獨(dú)家代理，代理人均非買(mǎi)賣(mài)合同的當(dāng)事人， 只是代理供貨商同客戶簽訂買(mǎi)賣(mài)合同 。買(mǎi)賣(mài)合同的當(dāng)事人是供貨商和客戶，而代理商同供貨商之間的關(guān)系，屬于 代理關(guān)系 而不是買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。 2022/5/30 9 代理案例 2022年 5月， W市的太陽(yáng)商廈決定從 S市購(gòu)進(jìn)26型女式自行車(chē) 5000輛，每輛價(jià)格擬在 200元左右。太陽(yáng)商廈的法定代表人江某委托華商集團(tuán)駐 S市辦事處主任彭某，請(qǐng)他到 S市后，到生產(chǎn)廠家 H公司代購(gòu) 5000輛 26型自行車(chē)，價(jià)格 200元左右。 由于彭某與江某的私交不錯(cuò)，同意了江某的請(qǐng)求。江某將蓋有“太陽(yáng)商廈合同專(zhuān)用章”的空白合同書(shū)及該單位的空白介紹信交給彭某。 2022/5/30 10 2022年 6月，彭某到達(dá) S市后，發(fā)現(xiàn) H公司生產(chǎn)的山地車(chē)銷(xiāo)路很好。 6月 10日，彭某找到 H公司，出具了 W市太陽(yáng)商廈的介紹信（已被填上授權(quán)購(gòu)買(mǎi)自行車(chē)等內(nèi)容）以及空白合同書(shū)。 H公司經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為彭某出具的材料真實(shí)無(wú)誤，確信其有授權(quán)。 經(jīng)過(guò)協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，“太陽(yáng)商廈購(gòu)入 H公司生產(chǎn)的山地車(chē) 2022輛，單價(jià) 480元， H公司 2022年 6月 15日前發(fā)貨，太陽(yáng)商廈 6月 20日前付款?！? 2022/5/30 11 6月 13日彭某將此事告訴了江某，江某立即表示不同意，原因是山地車(chē)在 W市銷(xiāo)路不好。江某令彭某速到 H公司撤消合同。 6月 14日，彭某通知 H公司要求終止合同，但H公司告訴他：貨已經(jīng)于 6月 13日發(fā)出，不能終止合同。 7月 1日， H公司向太陽(yáng)商廈催要貨款未果，訴至法院。問(wèn)： 這是什么代理？ 這個(gè)合同責(zé)任應(yīng)該由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？ 2022/5/30 12 二、代理制度的適用范圍 ? 代理只能適用于民事行為。 ? 允許將代理制度及有關(guān)規(guī)則擴(kuò)展適用于民事行為以外的其他行為。 代理進(jìn)行各種民事法律行為 代理進(jìn)行民事法律行為以外的合法行為 ? 如代為申請(qǐng)專(zhuān)利、商標(biāo)注冊(cè)；代理進(jìn)行法人登記；代理申報(bào)繳納稅金、專(zhuān)利維護(hù)費(fèi)、商標(biāo)注冊(cè)費(fèi)等 訴訟行為 ? 即在民事訴訟、行政訴訟和刑事附帶民事訴訟中，作為原告、被告或第三人的訴訟代理人參加訴訟。 代理的適用范圍 ? 代理不適用于下列行為： （一）應(yīng)由本人實(shí)施的民事法律行為 法律規(guī)定應(yīng)由本人實(shí)施的民事法律行為，例如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為。 當(dāng)事人雙方約定應(yīng)由本人實(shí)施的民事法律行為。 （二） 違法行為。 如違約行為和侵權(quán)行為 。 ?（三） 事實(shí)行為 ，如代為勞動(dòng)等履行債務(wù)的行為。 2022/5/30 14 ? 下列行為中，不構(gòu)成代理的是（）。 ，代為處理公司的民事訴訟糾紛 ，以該公司名義與他人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同 ，代為申請(qǐng)專(zhuān)利 ，代表公司在宴會(huì)上致詞 2022/5/30 15 ? 【 答案 】 D 【 解析 】 代理適用于民事主體之間設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)的法律行為（選項(xiàng) B），也適用于法律行為之外的其他行為，如申請(qǐng)行為（選項(xiàng) C）、申報(bào)行為、訴訟行為（選項(xiàng) A） 。 2022/5/30 16 三 .代理的種類(lèi) 代理權(quán)發(fā)生原因 的不同 ,分為 委托代理、法定代理、指定代理。 委托代理 是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理。 委托合同與委托授權(quán)行為皆為產(chǎn)生委托代理權(quán)的根據(jù)。 委托合同是產(chǎn)生委托代理權(quán)的基礎(chǔ)關(guān)系。 2022/5/30 17 委托授權(quán)行為 是被代理人將代理權(quán)授予代理人的行為，是委托代理產(chǎn)生的直接根據(jù)。 委托合同 是產(chǎn)生委托代理授權(quán)的前提和基礎(chǔ)，但委托合同的成立和生效，并不當(dāng)然地產(chǎn)生代理權(quán)，只有在委托人作出授予代理權(quán)的單方行為后，代理權(quán)才發(fā)生。 因此，委托代理人 取得代理權(quán) ，通常要 以委托合同和委托授權(quán)行為兩個(gè)法律行為同時(shí)有效存在為前提。 2022/5/30 18 法定代理 是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理是法律的有關(guān)規(guī)定和戶籍薄有關(guān)身份的證明； 指定代理 是根據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)或法院的指定而產(chǎn)生的代理。指定代理是指定單位的書(shū)面裁定。 2022/5/30 19 種類(lèi) 代理的種類(lèi) ? 授權(quán)（持有授權(quán)書(shū)的人） 委托代理 ：基于被代理人的委托如 合伙關(guān)系 ? 職務(wù)關(guān)系（如銷(xiāo)售代表） ?委托書(shū)授權(quán)不明，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任 ,代理人負(fù)連帶責(zé)任 ? 法定代理 ：基于法律的直接規(guī)定（ 監(jiān)護(hù)人 ） ? 指定代理 ：基于人民法院或相關(guān)機(jī)關(guān)的指定 2022/5/30 20 ,分為本代理和復(fù)代理。 本代理是被代理人選任的，復(fù)代理是代理人選任的。 復(fù)代理 是指代理人為了被代理人的利益，將其代理事項(xiàng)轉(zhuǎn)讓一部分或全部給他人代理的代理類(lèi)型。其使用受限制 。 (緊急情況、生病等） 2022/5/30 21 ? [例 1]甲委托同事乙在春節(jié)回家探親時(shí)代買(mǎi)茶葉 10 斤，并交給乙 5000元錢(qián)。乙受委托后回家探親，適逢春節(jié)家鄉(xiāng)不產(chǎn)茶葉，于是將情況告知甲。甲稱可留下錢(qián)托人以后代買(mǎi)。乙臨行前一晚上逢好友丙來(lái)探望，乙將買(mǎi)茶葉之事相托，丙欣然應(yīng)允，于是乙將 5000元錢(qián)交給丙。 ? 問(wèn)題： （ 1）假設(shè)丙拿到錢(qián)后回家路上遭強(qiáng)盜搶劫，該 5000元損失誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？ （ 2）假設(shè)丙拿到錢(qián)后即逃之夭夭，該 5000元損失誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？ （ 3）假設(shè)丙此前從未見(jiàn)過(guò)茶葉為何物，故在買(mǎi)茶葉時(shí)遭人欺詐，買(mǎi)到 10 斤芝麻葉而非茶葉，該損失誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？ 2022/5/30 22 ? 相關(guān)法律條文： ? 《 合同法 》 第 406條：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無(wú)償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。” 2022/5/30 23 四、代理權(quán) 代理權(quán)是代理人基于被代理人的意思表示或法律的直接規(guī)定或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定，能夠 以被代理人的名義為意思表示 ，而其法律效果直接歸屬于被代理人的法律資格。 2022/5/30 24 代理權(quán)取得的根據(jù)：委托、法律規(guī)定、有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為。 委托代理書(shū) 應(yīng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、代理的權(quán)限范圍、代理權(quán)的有效期限，并應(yīng)由委托人簽名或蓋章。代理證書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 ? 在實(shí)際生活中， 介紹信 也被作為代理證書(shū)使用，司法實(shí)踐承認(rèn)其法律效力。 2022/5/30 25 2022/5/30 26 2022/5/30 27 代理權(quán)的 行使 ?代理權(quán)的行使 ?要求 為被代理人的利益 ? 勤勉盡責(zé)、審慎周到 ?但是在實(shí)際行使時(shí)，有以下幾種不當(dāng)行使代理權(quán)的行為： ?（ 1）濫用代理權(quán) （ 2）無(wú)權(quán)代理 （ 3）表見(jiàn)代理 ? ? 代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng)（ 自己代理 ） （ 1） 濫用代理權(quán) 代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為（ 雙方代理 ） ? 代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益 ? （ 惡意串通 ） ? ?視為無(wú)效代理 ，因此而給被代理人及他人造成損害的，由 代理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任 2022/5/30 29 ? 根據(jù) 《 民法通則 》 的規(guī)定，下列情形中，屬于代理權(quán)濫用的是（ ）。 ? ? ? ? ，損害被代理人的利益 2022/5/30 30 ? 【 答案 】 ACD ? 【 解析 】 選項(xiàng) B屬于無(wú)權(quán)代理。 2022/5/30 31 代理人以被代理人的名義與自己實(shí)施的民事行為無(wú)效 ? 一、案情介紹 ? 原告：宋某 ? 被告：某縣農(nóng)業(yè)銀行 ? 某縣農(nóng)業(yè)銀行經(jīng)上級(jí)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)開(kāi)辦有獎(jiǎng)儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)。為了開(kāi)展業(yè)務(wù)，農(nóng)業(yè)銀行委托某縣下屬鄉(xiāng)人民政府干部宋某代理發(fā)售有獎(jiǎng)儲(chǔ)蓄單 1000張，每張面值 50元，到規(guī)定抽簽開(kāi)獎(jiǎng)的日期，宋某代售的有獎(jiǎng)儲(chǔ)蓄單尚有 50張未曾售出。 ? 當(dāng)天下午，宋某騎車(chē)到城里查看抽簽開(kāi)獎(jiǎng)的情況，看到中獎(jiǎng)號(hào)碼已公布，便抄了回家，到家一查對(duì)，發(fā)現(xiàn)尚未售出的 50張中有一張中了頭獎(jiǎng)，宋某非常高興，立即買(mǎi)下這張儲(chǔ)蓄單，并于第二天一早到縣城農(nóng)行去兌獎(jiǎng)。 2022/5/30 32 ? 農(nóng)業(yè)銀行儲(chǔ)蓄員在核對(duì)宋某的身份證