【正文】 企業(yè)股權(quán)相關(guān)法律實務(wù)講義第一部分　股權(quán)繼承法律操作規(guī)范 　　隨著私營企業(yè)的發(fā)展壯大和個人股東的不斷增多，股權(quán)繼承將成為不可回避的法律問題。目前我國還沒有系統(tǒng)、明確的關(guān)于“股權(quán)繼承”的法律法規(guī)。涉及到這個問題的法律條文散見在《公司法》以及《繼承法》若干部分。股權(quán)繼承是指自然人股東死亡后由其合法繼承人繼承股東資格行使股東權(quán)利的制度?！　∫?、股權(quán)繼承的性質(zhì)　　股權(quán)繼承屬于股權(quán)變動的一種形態(tài)，但與股權(quán)轉(zhuǎn)讓不同，股權(quán)繼承屬于非基于法律行為的股權(quán)變動。我國《繼承法》第2條規(guī)定：“繼承從被繼承人死亡時開始?！狈ǘɡ^承的情形下被繼承人的死亡就使得繼承人取得繼承股權(quán)的權(quán)利，被繼承人的死亡屬于與繼承人的意志無關(guān)的事件，所以此時屬于基于事件引起的股權(quán)變動。在遺囑繼承的情形下，則必須有立遺囑的單方民事行為和立遺囑人死亡的事件這兩個法律事實才能夠發(fā)生，所以此時屬于基于單方民事行為和事件這一事實構(gòu)成引發(fā)的股權(quán)變動?！　《?、我國股權(quán)繼承相關(guān)法律規(guī)定　　《公司法》第七十六條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。　　《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第二條第（五）款規(guī)定，企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權(quán)人或其他受益人依法取得該投資者股權(quán)；第（六）款規(guī)定，企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者的股權(quán)；　　《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第十四條第二款規(guī)定，由于本規(guī)定第二條（五）、（六）項的規(guī)定導(dǎo)致企業(yè)投資者變更的，如果企業(yè)其他投資者不同意繼續(xù)經(jīng)營，可向原審批機關(guān)申請終止原企業(yè)合同、章程。原企業(yè)合同、章程終止后，股權(quán)獲得人有權(quán)參加清算委員會并分配清算后的企業(yè)剩余財產(chǎn)；如果股權(quán)獲得人不同意繼續(xù)經(jīng)營，經(jīng)企業(yè)其他投資者一致同意，可依照本規(guī)定將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給企業(yè)其他投資者或第三人?！　∪⑽覈蓹?quán)繼承制度的幾個注意問題　?。ㄒ唬┕蓹?quán)繼承應(yīng)符合公司章程　　公司章程是記載公司組織規(guī)范及其行動準(zhǔn)則的書面文件。公司章程可以委托其中一個股東制作，但最后必須經(jīng)其他股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。而且公司法對公司章程的修改規(guī)定了嚴(yán)格的程序，即在不損害股東利益、不損害債權(quán)人利益、不妨害公司法人的一致性原則下，先由董事會提出修改公司章程的建議，再將修改公司章程的建議通知其他股東，并召開股東（大）會，然后經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，修改后的公司章程才生效。公司章程作為公司的內(nèi)部規(guī)章，被稱為公司內(nèi)部的小憲法，對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。因此，如果公司章程對股東死亡后其股權(quán)應(yīng)如何繼承有規(guī)定的，在股東死亡后其股權(quán)繼承應(yīng)嚴(yán)格按照章程的規(guī)定來辦理。這已為公司法七十六條所認(rèn)可。章程可以規(guī)定死亡股東的繼承人不須經(jīng)任何程序或須經(jīng)其他嚴(yán)格程序才能成為公司股東；也可以規(guī)定股東死亡后其生前持有的股權(quán)由其他尚健在的股東購買，然后由死亡股東的繼承人繼承股權(quán)的財產(chǎn)利益，公司在健在股東之間繼續(xù)存在；也可以規(guī)定公司在某一個特定股東或任何一個股東去世后公司解散等內(nèi)容。公司解散后，股權(quán)繼承人有權(quán)參加清算委員會并分配清算后的企業(yè)剩余財產(chǎn)?！　　　。ǘ┳鹬乇焕^承人的意思表示　　股東去世之前與其他股東對公司股權(quán)如何繼承有約定的。對這種約定，應(yīng)該給予充分的尊重，只要沒有明顯的違法現(xiàn)象存在，就應(yīng)認(rèn)可其法律效力，即使公司法給出了某種解決方式，也應(yīng)允許公司的股東通過事前的約定加以排除。這樣，就可以很好避免將來發(fā)生糾紛，影響公司的穩(wěn)定經(jīng)營，也更有利于公司健康發(fā)展和各股東的利益?！　。ㄈ┳鹬乩^承人與公司原股東的意思表示　　股東之間事先沒有約定，但去世股東的繼承人與其他股東就股權(quán)繼承達(dá)成協(xié)議，對該協(xié)議，由于是各方當(dāng)事人的真實意思表示，也應(yīng)該按該協(xié)議履行，但應(yīng)以不違反公司法強制性規(guī)定為限?！　。ㄋ模﹨⒄展竟蓹?quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定繼承股權(quán)　　當(dāng)股東之間事先沒有約定，事后也不能達(dá)成協(xié)議時，由于各繼承人原來并不是公司股東，雖然按公司法的規(guī)定他們可以繼承股東資格，但是考慮到有限責(zé)任公司的人合性特征，各繼承人要想取得股東資格成為公司股東，應(yīng)由他們向公司提出申請，由公司在合理期限內(nèi)召開股東大會或股東會，由尚健在的股東表決，股東過半數(shù)以上同意他們?nèi)牍傻?，他們才可以成為公司股東。否則，他們不可以成為公司股東，不同意繼承人取得股東資格的股東，應(yīng)優(yōu)先購買繼承人本應(yīng)繼承的股份，再由繼承人繼承財產(chǎn)利益，如果不購買即視為其同意繼承人成為股東。 　　這里應(yīng)注意的一個問題是公司股權(quán)不同于有形財產(chǎn)，其價值由多種因素構(gòu)成，如固定資產(chǎn)和流動資金、知識產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)以及產(chǎn)品贏利能力和人員素質(zhì)等。只有經(jīng)過評估機構(gòu)專門評估后，公司股權(quán)的價值才能體現(xiàn)或接近客觀真實。同時，死亡股東的遺產(chǎn)還包括一些財產(chǎn)性債務(wù)，這些債務(wù)包括尚未繳納的股金、追加出資、差額責(zé)任或遺留補繳責(zé)任等。對該股份所欠的支付責(zé)任，所有繼承者都必須承擔(dān)無條件的連帶清償責(zé)任?！　?第二部分　股權(quán)分割法律操作規(guī)范 　　隨著我國市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展、社會的日益進(jìn)步、人民生活水平的逐漸提高，夫妻共同擁有的各類財產(chǎn)越來越豐富，夫妻共有財產(chǎn)在形態(tài)上呈現(xiàn)多樣性，股權(quán)就是其中一個典型的代表。隨著夫妻離婚糾紛的增多，在夫妻共有財產(chǎn)分割過程中對股權(quán)如何分割的爭議也越來越多。下面我們探討一下在夫妻身份關(guān)系消滅時如何分割夫妻共有股權(quán)問題?！　∫?、夫妻共有股權(quán)的形態(tài) 　　夫妻財產(chǎn)制分為法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制。法定財產(chǎn)制包括婚后所得共同制和特定財產(chǎn)的個人所有制。2001年4月28日，九屆人大常委會對制定于1980的《中華人民共和國婚姻法》進(jìn)行了修訂，修訂后的婚姻法既規(guī)定了法定財產(chǎn)制，也規(guī)定了約定財產(chǎn)制，在二者的邏輯聯(lián)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補充。即在規(guī)定婚后所得共同財產(chǎn)制的同時，又規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制和特定財產(chǎn)的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產(chǎn)經(jīng)過一定期限就轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的做法。凡是夫妻財產(chǎn)沒有明確約定的，都適用法定財產(chǎn)制；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得任何財產(chǎn)，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產(chǎn)，夫妻之間可以通過約定來排斥法定財產(chǎn)制的約束?！　∮捎诠蓹?quán)本質(zhì)上是一種財產(chǎn)，所以在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，如果雙方?jīng)]有另行約定，一方以夫妻共有的財產(chǎn)投資入股，所取得的股權(quán)當(dāng)然為夫妻共有財產(chǎn)；即使是用一方婚前個人財產(chǎn)投資入股，公司經(jīng)營所產(chǎn)生的收益也應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。股東的出資行為不可能使夫妻共有財產(chǎn)在性質(zhì)上發(fā)生變化。股權(quán)為夫妻雙方犧牲對共有財產(chǎn)的所有權(quán)換來的對價財產(chǎn)權(quán)，如果允許股東通過單方的出資行為改變共有財產(chǎn)的性質(zhì)，則有違民法公平和誠實信用的基本原則。當(dāng)然，股權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)，有其特殊性?！　〉谝?，股權(quán)的價值在公司存續(xù)期間可能會不斷發(fā)生變化，公司經(jīng)營業(yè)績的好壞直接影響到股權(quán)的價值。對于夫妻共有財產(chǎn)中的股權(quán)，其升值所帶來的利益，由夫妻雙方共同享有，其貶值所帶來的損失由夫妻雙方共同承擔(dān)。　　第二，股權(quán)中包含有股東依其身份對公司享有的人身上的權(quán)利，如參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利，但此種權(quán)利不同于生命健康權(quán)等人身權(quán)，不具有人身專屬性。 　　有人以股權(quán)帶有的社員權(quán)的性質(zhì)和公司股東名冊、股東出資證明書以及記名股票上登記的股東姓名為夫妻一方而否認(rèn)股權(quán)的夫妻財產(chǎn)可共有性，這種觀點是不能成立的。 　　首先，股權(quán)帶有的社員權(quán)性質(zhì)不能排斥股權(quán)的可共有性，因為社員權(quán)并不是人身權(quán)，不帶有人身專屬性，如公民合伙購買股票，則合伙人可共有社員權(quán)。 　　其次，股權(quán)為財產(chǎn)權(quán)，根據(jù)婚姻法的規(guī)定，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，如果無特別約定，夫妻一方購置或雙方共同購置的財產(chǎn)為夫妻共有的財產(chǎn)，因此股權(quán)可以成為夫妻共有財產(chǎn)的標(biāo)的。　　第三，公司股東名冊是用來約定股東和公司相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面文件，它是公司向股東發(fā)出通知和確定股東的依據(jù)，公司可以依據(jù)股東名冊向股東派發(fā)股息和紅利，并以此對抗在一定條件下股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)對公司的效力。但僅僅依據(jù)在公司股東名冊上登記的是夫或妻一方的姓名就認(rèn)定股權(quán)歸夫或妻一方所有是沒有法律依據(jù)的。因為，股東名冊上的登記不具有確權(quán)效力，股東名冊不是確權(quán)證書，公司股東名冊上的登記僅具有推定其為股東的效力，如有其他證據(jù)，則可對它進(jìn)行更正。如我國香港特別行政區(qū)公司條例就規(guī)定，股東名冊是公司必須和可以載明的資料的一個表面證據(jù)，法院有權(quán)對其進(jìn)行修正。 　　第四，有限責(zé)任公司向股東簽發(fā)的出資證明書是股東出資的證明，它本身不是權(quán)利憑證，股東轉(zhuǎn)讓出資不能僅僅依靠交付出資證明書來實現(xiàn)。出資證明書具有證明有限責(zé)任公司股東資格的效力，但它也只有表面證據(jù)的效力。 　　第五，股份有限公司向股東簽發(fā)的股票是一種有價證券，它的持有者被推定為股權(quán)的享有者，無記名股票可以依交付而轉(zhuǎn)讓，記名股票由股東以背書或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。但股票是一種非設(shè)權(quán)證券，股東所享有的股東權(quán)并不是由股票單獨創(chuàng)設(shè)的，而是股份本身包含的權(quán)利。股權(quán)的原始取得是由于股東認(rèn)繳股款，股份有限公司創(chuàng)立之時就享有的，只不過為了促進(jìn)股權(quán)的流轉(zhuǎn)，法律規(guī)定將股份有限公司的股權(quán)以股票這種有價證券的形式表現(xiàn)出來而已，股票只是股權(quán)的表現(xiàn)形式。形式對內(nèi)容的表現(xiàn)通常是一致的，但也有不一致的時候，例如在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方?jīng)]有特別約定的情況下，一方以共有財產(chǎn)購置的房地產(chǎn)在辦理產(chǎn)權(quán)登記時，以夫妻一方的名字登記，從形式上看該房地產(chǎn)歸屬于登記一方所有，而實質(zhì)上該房地產(chǎn)為夫妻共有財產(chǎn)。因此我們不能僅僅根據(jù)股東名冊、股東出資證明書和記名股票上的登記就否認(rèn)其作為夫妻共有財產(chǎn)的可能性。它最根本的原因在于股東名冊、股東出資證明書和記名股票是規(guī)范平等主體的公司與股東之間相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的憑證，是意思自治的產(chǎn)物，在夫妻之間沒有特別約定的情況下它不能對抗婚姻法的強制性規(guī)定。 　　二、夫妻共有財產(chǎn)的股權(quán)登記　　那如何看待作為夫妻共有財產(chǎn)的股權(quán)在公司股東名冊、股東出資證明書和記名股票中只有一方姓名被登記的現(xiàn)象呢？我們認(rèn)為作為夫妻共同共有的股權(quán)，其權(quán)利客體只有一個，夫妻之間不分份額的共同享有股權(quán)。但對于共同共有的財產(chǎn)，夫妻可以共同行使管理權(quán)，也可以由一方單獨行使管理權(quán)。股東名冊中只登記有夫或妻一方的姓名，可以被看作是夫或妻一方代理另一方行使對共有財產(chǎn)的管理權(quán)。由于夫妻之間存在的特殊的身份關(guān)系，夫妻之間相互享有家事代理權(quán)。家事代理權(quán)是指夫妻之間因日常生活之需要，配偶一方與第三人為一定法律行為時，被代理的他方對由此產(chǎn)生的義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。盡管對于夫妻共同共有的股權(quán)，只有一方作為代表在對公司行使，即只有一方的姓名反映在公司股東名冊等有關(guān)憑證之中，但行使權(quán)利的一方是根據(jù)夫妻之間的家事代理權(quán)代理夫妻另一方共同行使對共有財產(chǎn)的管理權(quán)。因此，不能僅僅根據(jù)公司股東名冊等有關(guān)憑證的登記就認(rèn)定股權(quán)歸夫妻一方所有?！　∪?、夫妻共有股權(quán)的分割　　《婚姻法》第17條規(guī)定，在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間，所取得的生產(chǎn)、經(jīng)營的收益為夫妻共有財產(chǎn)。據(jù)此很多人理解為夫妻雙方以共有財產(chǎn)投資形成的股權(quán)，由于其具有社員權(quán)的性質(zhì)，帶有一定的人身性，因此不屬于夫妻共有財產(chǎn)，而其投資所得的收益為夫妻共有財產(chǎn)。事實上，股權(quán)只不過是其原共有財產(chǎn)的變形而已，它仍然為夫妻共有財產(chǎn)。這已在最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）中予以明確。 　　在夫妻身份關(guān)系消滅時，對夫妻共有股權(quán)到底應(yīng)該怎樣分割？在我國法律對該問題沒