【正文】 第二章【案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設(shè)備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。（2）1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。（3）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。丙則表示自己是以勞務出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負責償還企業(yè)債務。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務承擔責任。（4）2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：（1）甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。（3）甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。（4）丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。（5）丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向哪些當事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？（6）戊的主張是否成立？并說明理由。（7）經(jīng)營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。（8）合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（9）合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應符合哪些條件？【案例1答案】（1）甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，“以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保”、“聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員”時，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與C公司簽訂的代銷合同有效。（3）甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。（4）丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應當是依法承擔無限責任者，合伙企業(yè)不允許有承擔有限責任的合伙人。因此，以勞務出資成為合伙人的丙，應承擔合伙人的法律責任。（5）丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。如果丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬元?！窘馕觥客嘶锶硕。▽ν猓ζ渫嘶锴耙寻l(fā)生的合伙企業(yè)債務承擔連帶責任，但在合伙企業(yè)（內(nèi)部）對合伙企業(yè)債務不承擔清償責任。（6）戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。（7）A的主張成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，A不屬于合伙人，因此無需對合伙企業(yè)債務承擔連帶責任。（8）合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。（9）合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響；③應當提前30日通知其他合伙人?！景咐?】甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“丙企業(yè)”），并取得工商行政管理部門當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下：（1）乙公司收購甲企業(yè)60％的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬美元，其余500萬美元在2004年12月31日前付清。 （2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價款的方式包括：乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財產(chǎn)300萬美元以及乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營企業(yè)應清算取得的700萬美元。（3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應提交甲企業(yè)的職工代表大會備案。（4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙企業(yè)承擔。（5）甲企業(yè)的債權(quán)債務由丙企業(yè)承繼。（6）丙企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。（7）丙企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。（8）在丙企業(yè)的經(jīng)營期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，應通知甲企業(yè)，并報原審批機構(gòu)備案。（9）丙企業(yè)的主營業(yè)務為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營，合營期限視經(jīng)營情況待定。要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由?！景咐?答案】（1）收購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60％以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內(nèi)付清。在本題中，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付的款項低于價款總額的60％。（2）職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應當制定妥善安置職工的方案，并應當經(jīng)職工代表大會審議通過（而非備案）。（3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙企業(yè)承擔不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應當以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，應當由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財產(chǎn)進行清償。（4）丙企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。（5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事的任期為4年（而非3年）。（6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時，應當經(jīng)合營他方的同意（而非通知），并報原審批機關(guān)批準（而非備案）。（7）在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應當約定經(jīng)營期限?！窘馕觥浚?）乙公司支付收購價款的方式符合規(guī)定；（2）甲企業(yè)的債權(quán)債務由丙企業(yè)承繼符合規(guī)定（以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務仍由原企業(yè)承繼；以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務由改組后的企業(yè)承繼）。第三章【案例3】某市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的甲國有獨資公司（以下簡稱“甲公司”）擬將60％的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙上市公司（以下簡稱“乙公司”）。雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點如下：（1）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當經(jīng)董事會審議，并報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準；甲公司的職工安置方案應當報職工代表大會備案。（2）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計師事務所實施全面審計，包括對甲公司法定代表人的離任審計。（3）在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，委托丙資產(chǎn)評估事務所進行資產(chǎn)評估，評估報告經(jīng)核準或者備案后，按照評估結(jié)果的85％確定實際交易價格。（4）乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價款的20％，并在合同生效之日起10個工作日內(nèi)支付；其余款項應當按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過3年。（5）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應當首先安置本公司職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補財政赤字。（6）本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應當首先向原產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)申請辦理變動產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請變更登記。要求：（1）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（1）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。（2）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（2）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。（3）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（3）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。（4）如果丙資產(chǎn)評估事務所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務所應當承擔何種法律責任？（5）根據(jù)本題要點（4）的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。（6）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（5）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。（7）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，如果甲、乙公司串通，低價轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的，應承擔何種法律責任？（8）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（6）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。【案例3答案】（1）首先，甲公司的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。其次，甲公司的職工安置方案報職工代表大會備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項應當經(jīng)職工代表大會討論通過（P80）。（2）由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織清產(chǎn)核資（P80）。（3）按照評估結(jié)果的85％確定實際交易價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90％時，應當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進行（P80）。（4）資產(chǎn)評估機構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得1－5倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評估資格證書（P74）。（5）乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30％（而非20％），并在合同生效之日起5個工作日支付（而非10日）；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年（而非3年）。（P81）（6）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入用以彌補財政赤字不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的凈收益，應當首先安置本企業(yè)職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，列入專門賬戶，專項用于支持結(jié)構(gòu)調(diào)整或者補充需要扶持的國有企業(yè)資本金，不得用于經(jīng)營性支出、彌補財政赤字、發(fā)放工資獎金（該考點超出教材范圍，僅供參考）。（7）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)應當要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉(zhuǎn)讓行為無效。對直接責任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分；造成國有資產(chǎn)流失的，應當負賠償責任（P82）。（8）甲公司申請變更登記的順序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應當向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理變動產(chǎn)權(quán)登記（P77）。第四章【案例4】某股份有限公司（本題下稱“股份公司”）是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：（1）股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考查不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000年度股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事；股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務委托李某負責管理的合同。（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意