【正文】 1 第一章 建設(shè)工程基本法律知識 知識點(diǎn) 分值 2020 年 2020 年 2020 年 第一章 建設(shè)工程基本法律知識 第 1 節(jié) 建設(shè)工程法律體系 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 1 1 分值 1 1 第 2 節(jié) 建設(shè)工程法人制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 2 1 1 1 分值 4 1 2 第 3 節(jié) 建設(shè)工程代理制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 2 3 分值 2 3 第 4 節(jié) 建設(shè)工程物權(quán)制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 2 1 6 1 分值 4 6 1 第 5 節(jié) 建設(shè)工程債權(quán)制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 分值 第 6 節(jié) 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 1 分值 2 第 7 節(jié) 建設(shè)工程擔(dān)保制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 1 分值 1 第 8 節(jié) 建設(shè)工程保險(xiǎn)制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 分值 第 9 節(jié) 建設(shè)工程法律責(zé)任制度 題型 單選 多選 單選 多選 單選 多選 題量 1 1 2 1 分值 3 2 1 一、建設(shè)工程法律體系 （一）法律體系的基本框架 序號 法律部門 包括的主要法律 1 憲法 選舉法 、 國籍法 、 組織法 、 區(qū)域自治法 2 民法商法 民法通則 、 合同法 、 物權(quán)法 、 侵權(quán)責(zé)任法 、公司法、 招標(biāo)投標(biāo)法 3 行 政法 行政處罰法 、 行政復(fù)議法 、行政許可法、環(huán)境影響評價(jià)法、建筑法 等 2 4 經(jīng)濟(jì)法 標(biāo)準(zhǔn)化法 、 節(jié)約能源法 、反壟斷法、政府采購法、 5 社會(huì)法 勞動(dòng)法 、 安全生產(chǎn)法 、 勞動(dòng)合同法 、 礦山安全法等 6 刑法 刑法 7 訴訟與非訴訟程序法 民事訴訟法、行政訴訟法、刑事訴訟法、仲裁法、 【例 1】 下列法律中，屬于行政法的是 ( ) （ 13 真） A、《公司法》 B、《建筑法》 C、《合同法》 D、《治安管理處罰法》 【參考答案】 D （二）法的形式和效力層級 法的形式 （ 1）憲法 ： 全國人大 ； （ 2）法律 ： 全國人 大及其常委會(huì) ；（“法”） （ 3）行政法規(guī) ： 國務(wù)院 ；（“條例”） （ 4）地方性法規(guī)： 省人大及其常委會(huì) 、 省會(huì)所在的市人大及其常委會(huì) 、 國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人大及其常委會(huì) ；（“條例”） （ 5）部門規(guī)章： 國務(wù)院各部 、 委 、 中國人民銀行 、 審計(jì)署 （“辦法”、“規(guī)定”） （ 6）地方規(guī)章： 省政府 、 省會(huì)所在的市政府 、 國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市政府 ； （ 7）國際條約 注： 行政規(guī)章 包括 部門 規(guī)章和 地方性 規(guī)章 【例 1】 《中華人民共和國建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》屬于（ ）。 （ 12 真） A、法律 B、 行政法規(guī) C、部門規(guī)章 D、 司法解釋 【參考答案】 B 【例 2】 下列國家機(jī)關(guān)中，有權(quán)制定地方性法規(guī)的有（ ）。 （ 12 真） A、省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì) B、省、自治區(qū)、直轄市的人民政府 C、省級人民政府所在地的市級人民代表大會(huì)及其常委會(huì) D、省級人民政府所在地的市級人民政府 E、國務(wù)院各部委 【參考答案】 AC 法的效力等級。 （ 1） 上位法優(yōu)于下位法： 《安全生產(chǎn)法》優(yōu)于《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》 憲法 —— 法律 —— 行政法規(guī) —— 地方性法規(guī)（部門規(guī)章） —— 地方政府規(guī)章 （ 2） 特別法優(yōu)于一般法： 《招標(biāo)投標(biāo)法》優(yōu) 于《合同法》 （ 3） 新法優(yōu)于舊法： 《物權(quán)法》優(yōu)于《擔(dān)保法》 （ 4） 特殊情況 1）法律之間對同一事項(xiàng) 新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定 不一致，不能確定如何適用時(shí)，由 全國人大常委會(huì) 裁決；（ 注：制定機(jī)關(guān)裁決 ） 2）行政法規(guī)之間對同一事項(xiàng) 新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定 不一致，不能確定如何適用時(shí)，由 國務(wù)院 裁決；（ 注：制定機(jī)關(guān)裁決 ） 3 3）地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由 制定機(jī)構(gòu)裁決 ；（ 注：制定機(jī)關(guān)裁決 ） 4）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)， 由國務(wù)院提出意見 。國務(wù)院認(rèn)為適用地方 性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為 適用部門規(guī)章 的，應(yīng)當(dāng)提請 全國人大常委會(huì) 裁決；（ 注：人大與政府相互制約） 5）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由 國務(wù)院裁決 。 6） 根據(jù) 授權(quán)制定 的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由 全國人大常委會(huì) 裁決。 （ 5）備案和審查 【例】 地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認(rèn)為適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)適用（ ）。 A、國務(wù)院裁決 B、全國人大常委會(huì)裁 決 C、地方性法規(guī) D、部門規(guī)章 【參考答案】 B 二、建設(shè)工程法人制度 （一）法人應(yīng)具備的條件及其在建設(shè)工程中的地位和作用 法人成立的條件 1） 依法成立 ； 2） 有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi) ； 3） 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所 ； 4） 能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 （ 注：法人與其他組織最主要的區(qū)別 ） 法定代表人 ：依據(jù) 法律 或法人 章程 行使職權(quán) 法人住所 ： 主要辦事機(jī)構(gòu)所在地 【例】 在下列機(jī)構(gòu)中，不具有法人資格的有（ ）。 A、某機(jī)關(guān)人事處 B、某鄉(xiāng)政府 C、某市教育局 D、某大學(xué)法 學(xué)院 E、某市衛(wèi)生局 【參考答案】 AD 法人的分類 1）企業(yè)法人： 工商部門登記之日 成立 2）非企業(yè)法人： 機(jī)關(guān)（行政） 法人； 事業(yè) 法人； 社會(huì)團(tuán)體 法人（注：教材錯(cuò)誤地稱為 “社團(tuán)法人” ）（不需要登記的： 成立之日 ；需要登記的： 登記之日 ） 【例】 根據(jù)《公司法》，公司法人成立日期是（ ）之日。 A、 公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā) B、 申請公司設(shè)立 C、 工商管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn) D、 組織機(jī)構(gòu)代碼證簽發(fā) 【參考答案】 A 4 （二）法人在建設(shè)工程中的作用 法人是建設(shè)工程在的基本主體 確立了建設(shè)領(lǐng)域國有企業(yè)的所有 權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離 （三）企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系 項(xiàng)目經(jīng)理部不具有法人資格，是法人的 非常設(shè)下屬機(jī)構(gòu) 項(xiàng)目經(jīng)理是 企業(yè)法人授權(quán) 在建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的 管理者 項(xiàng)目經(jīng)理是 委托代理人 ，不是法定代表人 項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè) 法人承擔(dān) 三、建設(shè)工程代理制度 （一）代理的法律特征 在 代理權(quán)限范圍內(nèi) 實(shí)施代理行為 注：代理人有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的權(quán)利，不是使者。 以 被代理人的名義 實(shí)施代理行為 是 具有法律意義 的行為 代理行為的 法律后果 歸屬于 被代理人 （注：有權(quán)代理和無權(quán)代理的本 質(zhì)區(qū)別） 【例】 根據(jù)《民法通則》，關(guān)于代理的說法，正確的是（ ）【 13真】 A、 代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān) B、 代理人可以超越代理權(quán)實(shí)施代理行為 C、 被代理人對代理人的一切行為承擔(dān)民事責(zé)任 D、 代理是代理人以自己的名義實(shí)施民事法律行為 【參考答案】 A （二）代理的種類 委托代理 （注：建設(shè)工程多為委托代理） 法定代理 （監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人的法定代理人） 指定代理 【例】 下列代理中，不屬于委托代理的是（ ） 【 12 真】 A、招標(biāo)代理 B、采購代理 C、訴訟代理 D、指定代理 【參考答案】 D （三）建設(shè)工程代理行為的設(shè)立 建設(shè)工程的 承包活動(dòng) 不得委托代理（ 禁止轉(zhuǎn)包 和 肢解分包 ） 取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為（ 如 招標(biāo)代理 ） 委托代理的產(chǎn)生： 授權(quán)委托書 （授權(quán)不明的，被代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任） （四）建設(shè)工程代理行為的終止 （ 1）委托代理的終止情形 ： １）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； 5 ２）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（ 注 ： 委托人和受托人 都可以 隨時(shí)解除委托 ，但除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人外，應(yīng)賠償損失） ３） 代理人死亡 ； （注：被代理人死亡不一定終止） ４）代理人喪失民事行為能力； ５）作為被代理人或者代理人的法人終止。 建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第（ 1）、（ 2）、（ 5）三種情況。 （ 2）法定代理或指定代理的終止情形： １） 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 ； （注：委托代理中不一定終止） ２） 被代理人或者代理人死亡 ； ３） 代理人喪失民事行為能力 ； ４）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； ５）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。 【例 1】 下列情形中，構(gòu)成委托代理終止的是（ ）。 （ 13 真） A、代理人辭去委托 B、被代理人取得民事行為能力 C、被代理人死亡 D、被代理人與代理人直接的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅 【參考答案】 A （五）轉(zhuǎn)托代理（復(fù)代理）責(zé)任 經(jīng)被代理人的同意 ： 被代理人 承擔(dān)； 不經(jīng)被代理人同意 ， 代理人 承擔(dān)（例外： 緊急情況 下，為了保護(hù)被代理人的利益時(shí)，由被代理人 承擔(dān)）。 （六）無權(quán)代理 無權(quán)代理情形： 自始未授權(quán) ； 超越代理權(quán) ； 代理權(quán)終止 無權(quán)代理責(zé)任 （ 1）追認(rèn)時(shí)：被代理人承擔(dān)（注： 本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而 不作否認(rèn)表示的，視為同意） （ 2）不追認(rèn)時(shí)， 行為人 承擔(dān)。 【例】 某施工設(shè)備經(jīng)銷商規(guī)定其業(yè)務(wù)員按合同價(jià) 5%提取獎(jiǎng)金。業(yè)務(wù)員王某在與施工企業(yè)洽談時(shí)提出，合同定價(jià)遵守公司規(guī)定，但王某本人按每臺 50 元補(bǔ)貼施工企業(yè)。施工企業(yè)表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補(bǔ)貼款入賬。王某行為的法律定性是（ ）。 A、 合法行為 B、無權(quán)代理 C、 不正當(dāng)競爭 D、 濫用代理權(quán) 【參考答案】 A （七）表見代理 表見代理的構(gòu)成 （ 1）存在足以使相對人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)或理由； （ 2）本人存在 過失 ； （ 3）相對人為 善意 法律后果：產(chǎn)生 有權(quán)代 理 的后果，由 被代理人（本人） 承擔(dān)責(zé)任；被代理人承擔(dān)責(zé)任后可向無權(quán)代理人追償。 6 【例】 關(guān)于表見代理的錯(cuò)誤說法是（ ）。 A、表見代理的行為人沒有代理權(quán) B、表見代理是無效代理 C、表見代理在本質(zhì)上屬于無權(quán)代理 D、善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán) 【參考答案】 B （八）不當(dāng)或違法代理應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任 委托書授權(quán)不明 ：被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù) 連帶責(zé)任 。 代理人和第三人惡意串通 ： 代理人和第三人 負(fù) 連帶責(zé)任 。 第三人知道行為人是無權(quán)代理 ：還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害，由 第三 人和行為人 負(fù) 連帶責(zé)任 。 代理違法事項(xiàng)： 代理人知道被委托代理的 事項(xiàng)違法 仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法 不表示反對 的，由被代理人和代理人負(fù) 連帶責(zé)任 。 【例】 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，（ ）。 A、被代理人承擔(dān)責(zé)任 B、代理人承擔(dān)責(zé)任 C、被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任 D、代理人和被代理人按約定承擔(dān)責(zé)任 【參考答案】 C 四、 建設(shè)工程物權(quán)制度 （一）物權(quán)的種類 物權(quán)：指權(quán)利人依法對特定的物享有 直接支配和排他 的權(quán)利，包括 所有權(quán) 、 用益物權(quán) 和擔(dān)保 物權(quán) 所有權(quán)的權(quán)能 ： 占有 權(quán)、 使用 權(quán)、 收益 權(quán)、 處分 權(quán)（ 最基本的權(quán)利，所有權(quán)內(nèi)容的核心 ） 用益物權(quán)： 土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán) 擔(dān)保物權(quán)： 抵押權(quán) 、 質(zhì)押權(quán) 、 留置權(quán) 【例】 根據(jù)《物權(quán)法》，建設(shè)用地使用權(quán)屬于（ ）。 A、所有權(quán) B、用益物權(quán) C、擔(dān)保物權(quán) D、留置權(quán) 【參考答案】 B （二） 土地所有權(quán) 公有制類型： 國家所有和集體所有 耕地承包經(jīng)營期： 30年 土地承包經(jīng)營權(quán)調(diào)整： 經(jīng)村民會(huì)議 三分之二 以上成員或