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正文內(nèi)容

司法考試筆記-國際公法(已修改)

2025-01-29 23:07 本頁面
 

【正文】 吾嘗終日而思矣,不如須臾之所學(xué)也。 ——《勸學(xué)》荀子國際法第一章、 導(dǎo)論(一)、國際法的概念和特征(二)、國際法的淵源1) 國際條約:最主要的淵源(契約性條約和造法性條約)2) 國際習(xí)慣:最古老的淵源構(gòu)成要素——A、物質(zhì)要素或客觀要素,即各國反復(fù)一致地從事某種行為的實踐B、心理要素或主觀要素,即各國認(rèn)為具有法律約束力3) 一般法律原則:如:善意、禁止反言4) 確立國際法原則的輔助方法:A、司法判例 B、各國國際法權(quán)威學(xué)者的學(xué)說 C、國際組織的決議(三)、國際法和國內(nèi)法的關(guān)系——我國國際條約在國內(nèi)的適用方法:A、直接適用 B、并行適用 C、轉(zhuǎn)化適用國際習(xí)慣在國內(nèi)的適用方法:A、憲法并沒有明確規(guī)定 B、民事范圍的國際習(xí)慣,可在國內(nèi)法和條約之后做補充(四)、國際法基本原則特征:A、各國公認(rèn) B、具有普遍意義 C、構(gòu)成國際法基礎(chǔ) D、具有強行法的性質(zhì)主要內(nèi)容:1) 國家主權(quán)平等原則國家主權(quán)的表現(xiàn):A、對內(nèi)最高權(quán) B、對外獨立權(quán) C、防止侵略的自衛(wèi)權(quán)2) 不干涉內(nèi)政原則“內(nèi)政”不是一個單獨的地域上的概念判斷內(nèi)政的標(biāo)準(zhǔn)(缺一不可): A、是否本質(zhì)上屬于國內(nèi)管轄的事項 B、該事項中的行為是否違背已經(jīng)確立的國際法原則和規(guī)則3) 不得使用威脅或武力原則首先使用武力,即構(gòu)成侵略行為的明顯證據(jù),但聯(lián)合國安理會可以根據(jù)情節(jié)及后果確定是否構(gòu)成了侵略行為。4) 和平解決國際爭端原則5) 民族自決原則——只嚴(yán)格適用于“殖民地民族的獨立”6) 善意地履行國際義務(wù)原則第二章、 國際法主體(一)、目前公認(rèn)的國際法主體1) 主權(quán)國家2) 政府間國際組織3) 某些特定的民族解放組織(二)、國家構(gòu)成要素A、定居的居民 B、確定的領(lǐng)土 C、政府 D、主權(quán)類型A、單一國 B、復(fù)合國(邦聯(lián)和聯(lián)邦)基本權(quán)利A、獨立權(quán) B 、平等權(quán) C、自保權(quán) D、管轄權(quán)(屬地、屬人、保護、普遍)國家主權(quán)的豁免1) 含義:指非經(jīng)一國同意,國家的行為及其財產(chǎn)不受或免受他國管轄2) 表現(xiàn):在司法豁免方面3) 放棄條件:必須“自愿、特定、明確”明示放棄 通過條約等明白的語言文字表示放棄構(gòu)成: A、國家作為原告在外國法院起訴 B、正式出庭應(yīng)訴 C、提起反訴 D、作為利害關(guān)系人介入特定訴訟不構(gòu)成:A、國家在外國領(lǐng)土范圍內(nèi),從事商業(yè)行為 B、國家或其授權(quán)代表,為了主張豁免權(quán),出庭闡述立場或者作證 C、要求法院宣布判決或裁決無效默示放棄4) 豁免原則的發(fā)展:認(rèn)為國家的商業(yè)行為不應(yīng)享有豁免權(quán)國際法上的承認(rèn)特征1) 承認(rèn)的主體:包括國家和政府間國際組織2) 承認(rèn)的對象:包括新國家、新政府、民族解放組織、交戰(zhàn)團體、叛亂團體3) 承認(rèn)的性質(zhì):既是法律行為,又是政治行為,但不是法律義務(wù)。4) 承認(rèn)是一種單方行為,承認(rèn)引起的法律關(guān)系是有限的,只限于一定的范圍,只有在雙方建立外交關(guān)系后,才能產(chǎn)生全面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系表現(xiàn)形式明示承認(rèn)認(rèn)為是承認(rèn):a、建立外交關(guān)系 b、締結(jié)政治性條約 c、正式接受領(lǐng)事 d、正式投票支持參加政府間國際組織不認(rèn)為是承認(rèn):a、共同參加多邊國際會議或國際條約 b、建立非官方或非完全外交性質(zhì)機構(gòu) c、某些級別和范圍的官員接觸默示承認(rèn)(4+3)種類、后果法律承認(rèn):具有溯及力,可追溯至新國家或新政府成立時事實承認(rèn):具有片面性和過渡性,比較模糊,可隨時撤銷新國家和新政府的承認(rèn)新國家的承認(rèn)——發(fā)生在四種情況下:a、國家獨立 b、國家合并 c、國家分離 d、國家分立新政府的承認(rèn)——一般只發(fā)生在一國由于劇烈的社會革命或政變而產(chǎn)生新政府情況下,與新國家一起誕生的新政府和各國平穩(wěn)的政府更迭都不產(chǎn)生國家法中政府承認(rèn)的問題國際法上的繼承★國家繼承分為:國家繼承、政府繼承、國際組織繼承 【國家繼承最重要】1) 條約繼承:約定——無約定: a、領(lǐng)土條約:繼承 b、人身條約:不繼承不同的領(lǐng)土變更情況不同,條約繼承也不同a) 國家合并——部分不及整體,僅對原部分有效b) 國家分離或分立——整體影響部分c) 領(lǐng)土部分轉(zhuǎn)移——隨領(lǐng)土發(fā)生轉(zhuǎn)移效力d) 新獨立國家——獨立自主決定2) 非條約繼承:a) 財產(chǎn)繼承——a、不動產(chǎn):隨領(lǐng)土一并轉(zhuǎn)屬繼承 b、動產(chǎn):領(lǐng)土實際生存原則,隨其最密切聯(lián)系原則一并轉(zhuǎn)移b) 檔案繼承——:協(xié)議 無協(xié)議(就:領(lǐng)土實際生存原則)3) 債務(wù)繼承:a) 國家債務(wù),不包括:地方化債務(wù)、惡債、本國政府對外國私人所負(fù)債務(wù)、本國私人對外國政府所負(fù)債務(wù)b) 合并:全部轉(zhuǎn)屬繼承c) 分離、分立:協(xié)議——無協(xié)議,公平的按比例轉(zhuǎn)屬繼承國d) 獨立:不予繼承,除非另有協(xié)議(三)、國際組織政府間國際組織1) 法律人格派生的、有限的2) 成員a) 正式成員(原始成員和納入成員) b) 非正式成員(準(zhǔn)成員和觀察員)——沒有選舉權(quán)、沒有表決權(quán)3) 機構(gòu)a) 權(quán)力和決策機構(gòu):通常稱為:大會、代表大會、全體會議 【有些組織由成員國元首、首腦或部長組成或參加】b) 執(zhí)行機構(gòu):通常稱為:理事會、執(zhí)行局、執(zhí)行委員會c) 行政機構(gòu):一般多稱:秘書處4) 表決制度a) 全體一致通過 b) 協(xié)商一致通過c) 多數(shù)表決通過,根據(jù)投票權(quán)分配方式不同,分為平權(quán)表決制和加權(quán)表決制,加權(quán)表決多用于金融等經(jīng)濟性組織聯(lián)合國體系1) 成立:根據(jù)1945年在舊金山簽訂的《聯(lián)合國憲章》成立2) 宗旨:維持和平、促進合作3) 主要機關(guān):(下圖)4) 專門機構(gòu)正式與經(jīng)社理事會簽訂協(xié)議的聯(lián)合國專門機構(gòu)有17個,此外,國際原子能機構(gòu)和世界貿(mào)易組織,與聯(lián)合國有合作關(guān)系,被視為類似的專門機構(gòu)特征:a) 它是政府間的國際組織b) 專門機構(gòu)是成員具有普遍性的全球性組織,而不包括區(qū)域性組織c) 專門機構(gòu)與聯(lián)合國具有法律聯(lián)系,它們通過與經(jīng)社理事會簽訂并經(jīng)大會核準(zhǔn)的關(guān)系協(xié)定成為專門機構(gòu)d) 它們具有獨立的國際法律人格聯(lián)合國大會性質(zhì)1) 審議和建議機關(guān),而非立法機關(guān)2) 大會每年舉行一屆常會,一般為期3個月3) 表決實行會員國一國一票,一般決議為多數(shù)通過,重要決議為2/3多數(shù)通過表決:重要問題2/3多數(shù)通過1) 與維持國際和平與安全相關(guān)的建議2) 選舉安理會、經(jīng)社理事會和托管理事會3) 新會員國的接納4) 會員國權(quán)利的中止或開除會籍5) 實施托管問題6) 聯(lián)合國預(yù)算及會員國會費的分?jǐn)傂Я?) 有約束力:對于聯(lián)合國組織內(nèi)部事務(wù)通過的決議2) 無約束力:對于其他一般事項做出的決議,只有建議性質(zhì)安理會性質(zhì)1) 聯(lián)合國唯一有權(quán)采取行動的機關(guān),可以采取必要的物理行動。2) 安理會除一年兩次定期會議外,在安理會任何理事國或秘書長提請時,應(yīng)當(dāng)召開3) 職權(quán):a、促使?fàn)幎撕推浇鉀Q b、維護和平 c、其他方面理事國1) 5個常任理事國:中、法、俄、美、英2) 10個非常任理事國:按地域分配名額,任期2年,不得連任表決1) 安理會表決采取一國一票2) 對于程序事項決議的表決采取9個(2/3)同意即可通過3
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