【正文】 2022/2/7 1 企業(yè)制度與公司治理 Enterprise Institutions and Corporate Governance 浙江大學(xué)管理學(xué)院 陳旭東 2022/2/7 3 ?課程意義 ? 企業(yè)制度 是企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系、控制方式和決策規(guī)則的總體安排，它規(guī)范了企業(yè)相關(guān)利益各方的選擇行為和有關(guān)規(guī)定的制定，是企業(yè)實(shí)現(xiàn)有效管理的條件和前提。 ? 理解企業(yè)制度，尤其是理解 現(xiàn)代公司的治理結(jié)構(gòu) 及其運(yùn)作模式，是每一位有志成為企業(yè)高級(jí)經(jīng)理人員的管理人員的必備知識(shí)。 2022/2/7 4 ?課程內(nèi)容 I. 導(dǎo)論：公司的風(fēng)險(xiǎn)與治理 II. 公司治理的制度分析 III. 公司治理模式的國(guó)際比較 IV. 完善公司治理的要點(diǎn)探討 V. 非公眾公司的制度特征分析 VI. 企業(yè)治理機(jī)制選擇：超越公司治理 2022/2/7 5 167。 1 導(dǎo)論： 公司的風(fēng)險(xiǎn)與治理 公司的起源 公司的風(fēng)險(xiǎn) 公司的治理 2022/2/7 6 公司的起源 公司的含義 公司的起源與發(fā)展 公司的特征 2022/2/7 7 ?公司的含義 COMPANY ＃ A number of persons forming a corporation, guild, or partnership, or association for some mon purpose. ＃ Company is used to include any association of those united permanently or temporarily, for business, pleasure, festivity, travel etc.. 2022/2/7 8 ?公司的含義 CORPORATION An artificial person created by law, consisting of one or more natural persons united in one body under such grants as secure a succession of members without changing the identity of the body, and empowered to act in a certain capacity or to transact business of some designed form or nature like a natural person. 2022/2/7 9 ?公司的含義 FIRM ＃ A union of two or more persons for the purpose of conducting business ＃ A mercial, industrial or financial partnership 2022/2/7 10 ?公司的含義 法人公司 自然人公司 法律地位不同 開(kāi)放公司 封閉公司 股份能否自由流動(dòng) 所有權(quán)與管理權(quán)分離的公司 所有權(quán)與管理權(quán)合一的公司 是否由職業(yè)經(jīng)理集中管理 無(wú)限公司 有限公司 出資人承擔(dān)的債務(wù)責(zé)任不同 有限 公司 兩合 公司 無(wú)限 公司 股份有限公司 有限責(zé)任公司 （ 封閉 公司） 合伙企業(yè) 個(gè)人獨(dú)資 企業(yè) 上市公司 （ 公眾 公司） 非上市公司 公司制企業(yè) 2022/2/7 12 ?公司的含義 ?本 章 所討論的公司，專(zhuān)指以盈利為目的、享有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，尤其是上市的股份有限公司即 公眾 (Public)公司。 2022/2/7 13 ?公司的起源和發(fā)展 公司制度的發(fā)展可大致分為 3個(gè)時(shí)期 ?公司起源時(shí)期 ?近代公司發(fā)展時(shí)期 ?現(xiàn)代公司發(fā)展時(shí)期 2022/2/7 14 ?公司的起源 ● 古羅馬帝國(guó)時(shí)期 ：船夫行會(huì) ，包稅商委托公司 ● 中世紀(jì)的歐洲 ◇ 大陸起源說(shuō) ： moone ◇ 海上起源說(shuō) ： menda（康梅達(dá)） ， societas ● 特點(diǎn)： ⊙ 自然人企業(yè) ⊙ 大多數(shù)公司的股東承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 ⊙ 公司行為缺乏統(tǒng)一的明確的法律規(guī)范 2022/2/7 15 ?近代公司的發(fā)展 ? 特許貿(mào)易公司 （東印度公司是當(dāng)時(shí)英國(guó)具有股份公司雛形的最大的公司） ? （民間） 合股公司 ：現(xiàn)代公司真正的、直接的先驅(qū)。 ? 1837年 ，美國(guó)康乃迪克州頒布了第一部一般公司法 。 1862年 ，英國(guó)頒布股份公司法。 2022/2/7 16 ?現(xiàn)代公司的發(fā)展 ?現(xiàn)代股份公司興起的條件 ◇ 大型企業(yè)的產(chǎn)生 ◇ 財(cái)富的分散 ◇ 投資財(cái)產(chǎn)的私人所有權(quán)作為社會(huì)準(zhǔn)則被接受 ?問(wèn)題： 1980S以后，股份公司重新出現(xiàn)在中國(guó)國(guó)土上的原因是什么？對(duì)以后的公司治理帶來(lái)什么影響？ 2022/2/7 17 ?現(xiàn)代公司的特征 ? 現(xiàn)代股份公司的特性 ◇ 投資人的有限責(zé)任 ◇ 投資人權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓 ◇ 法人人格 ◇ 集中管理 — 羅伯特 克拉克 2022/2/7 18 公司的風(fēng)險(xiǎn) 公司制度的優(yōu)點(diǎn)與潛在風(fēng)險(xiǎn) 公司權(quán)力的法律設(shè)計(jì) 2022/2/7 19 ?公司制度的優(yōu)點(diǎn)與潛在風(fēng)險(xiǎn) 公司制度的特征 優(yōu)點(diǎn) 潛在風(fēng)險(xiǎn) 投資人的有限責(zé)任 投資人權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓 法人人格 集中管理 2022/2/7 20 ◇ 投資人的有限責(zé)任 ▲ 有限責(zé)任使投資者有可能經(jīng)常把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給更有優(yōu)勢(shì)的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者 ▲ 有限責(zé)任有可能大大降低信用評(píng)估中的交易成本 ▲ 有限責(zé)任使得投資人不必為企業(yè)經(jīng)營(yíng)的外部效應(yīng)支付全部成本 ▼ 有限責(zé)任制度可能被濫用 2022/2/7 21 ◇ 投資人權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓 ▲ 對(duì)潛在投資人具有較大的吸引力 ▼ 證券交易數(shù)額巨大 ， 從而在欺詐或不充分信息基礎(chǔ)上進(jìn)行的交易行為日益攀升 2022/2/7 22 ◇ 法人人格 ▲ 使公司的交易成本明顯減少 ▲ 賦予公司永久的存在權(quán) ， 使公司的營(yíng)運(yùn) 價(jià)值可以永續(xù) ▼ 需要用法律限制公司的權(quán)力和目的 2022/2/7 23 ◇ 集中管理 ?高層管理人員的自由裁量權(quán) ▲ 提高組織效率 ▼ 極易產(chǎn)生腐敗 2022/2/7 24 ?結(jié)論 ? 公司成為占統(tǒng)治地位的企業(yè)組織形式，是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)發(fā)展的必然。 ? 公司 所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán) 的分離既是歷史的進(jìn)步，也帶來(lái)了新的風(fēng)險(xiǎn)。 ? 正式規(guī)范對(duì)控制兩權(quán)分離所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)是必不可少的。 2022/2/7 25 ?公司權(quán)力的法律設(shè)計(jì) ?公司法人權(quán)力的設(shè)計(jì) ?公司機(jī)關(guān)權(quán)力構(gòu)架的設(shè)計(jì) 2022/2/7 26 公司法人權(quán)力的設(shè)計(jì) ?中國(guó)公司法對(duì)公司權(quán)力的規(guī)定 ? 公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)，依法享有 民事權(quán)利 ，承擔(dān) 民事責(zé)任 （第四條） ? 公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法 自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧 （第五條） ? 公司以其 全部資產(chǎn) 對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任（第三條） ? 公司可以向其他公司投資，但 累計(jì)投資額 不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的 50%（第十二條） ? 公司可以設(shè)立子公司和分公司（第十三條） ? 公司可以 依照法定程序 變更 其經(jīng)營(yíng)范圍（第十一條） ?美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法對(duì)公司權(quán)力的列舉 1． 以公司名義永久繼承 2． 以公司名義起訴和應(yīng)訴、控告和辯護(hù) 3． 擁有公司印章并使用之 4． 以各種方式獲得擁有、使用、處理各種動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)及其中的任何權(quán)益 5． 以各種方式處置公司的財(cái)產(chǎn) 6． 向公司雇員提供資助 7． 以各種方式擁有、使用、處理各種股份、權(quán)益或債務(wù) 8． 簽定合同、提供擔(dān)保、承擔(dān)責(zé)任 9． 貸款、投資、抵押 ? 美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法對(duì)公司權(quán)力的列舉 (續(xù) ) 10． 開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng) 11． 選舉或委任公司的行政人員和代理人，明確其職責(zé)，確定其報(bào)酬 12． 制定和修改 與公司章程和本州法律不相抵觸 的章程細(xì)則 13． 為公共福利或?yàn)榇壬啤⒖茖W(xué)和教育目的進(jìn)行捐款 14． 從事有助于實(shí)施政府政策的任何合法業(yè)務(wù)活動(dòng) 15． 支付撫恤金并制定撫恤計(jì)劃，制定利潤(rùn)分享計(jì)劃、股份紅利計(jì)劃、購(gòu)股權(quán)計(jì)劃以及董事、職員和雇員全體或任何個(gè)人的其他鼓勵(lì)計(jì)劃 16． 充當(dāng)任何企業(yè)之發(fā)起人、合伙人、成員、合作者或經(jīng)理 17． 具有并行使 為實(shí)現(xiàn)該公司宗旨的全部必要或有利的權(quán)力 2022/2/7 30 公司機(jī)關(guān)權(quán)力構(gòu)架的設(shè)計(jì) ?中國(guó)公司法對(duì)公司機(jī)關(guān)權(quán)力構(gòu)架的設(shè)計(jì) 股東大會(huì) 董事會(huì) 經(jīng)理 （高級(jí)職員） 監(jiān)事會(huì) 股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。 董事長(zhǎng)是公司的法定代表人。 公司職工 (工會(huì) ) 選舉 選 舉 聘任 選舉 監(jiān)督 監(jiān)督 負(fù)責(zé) 負(fù)責(zé) 黨組織 2022/2/7 32 股東大會(huì)職權(quán)的規(guī)定 (中國(guó) ) （ 1） 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； （ 2） 選舉和更換董事 ， 決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)； （ 3） 選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事 ， 決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； （ 4－ 5） 審議批準(zhǔn)董事會(huì) ， 監(jiān)事會(huì)的報(bào)告； （ 6－ 7） 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案 、 決算方案 ， 利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （ 8－ 9） 對(duì)公司增加或減少注冊(cè)資本 ， 增加或減少債券發(fā)行作出決議； （ 10） 對(duì)公司的合并 、 分立 、 解散和清算等事項(xiàng)作出決議； （ 11） 修改公司章程 。 2022/2/7 33 董事會(huì) 職權(quán)的規(guī)定 (中國(guó) ) （ 1） 負(fù)責(zé)召集股東大會(huì) ， 并向股東大會(huì)作報(bào)告； （ 2） 執(zhí)行股東大會(huì)決議； （ 3） 決定公司的經(jīng)營(yíng)方案和投資方案； （ 4－ 7） 制訂或擬訂需由股東大會(huì)審議批準(zhǔn)的各種方案； （ 8） 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； （ 9） 聘任或解聘公司經(jīng)理 ， 根據(jù)經(jīng)理的提名 ， 聘任或解聘公司副經(jīng)理 、 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 ， 并決定其報(bào)酬； （ 10） 制定公司的基本管理制度 。 2022/2/7 34 經(jīng)理 職權(quán)的規(guī)定 (中國(guó) ) （ 1） 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作 ， 組織實(shí)施董事會(huì)決議； （ 2） 組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； （ 3－ 5） 擬訂需由董事會(huì)決定的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案和基本管理制度 ， 制定具體規(guī)章； （ 6） 提請(qǐng)聘任副經(jīng)理 ， 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； （ 7） 聘任或解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或解聘的負(fù)責(zé)管理人員； （ 8） 公司章程和董事會(huì)授予的其他職權(quán) 。 2022/2/7 35 監(jiān)事會(huì) 職權(quán)的規(guī)定 (中國(guó) ) （ 1） 檢查公司的財(cái)務(wù)； （ 2） 對(duì)董事 、 經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律 、 法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督； （ 3） 當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí) ， 要求董事和經(jīng)理予以糾正； （ 4） 提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)； （ 5） 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 。 2022/2/7 36 公司的治理 公司治理的含義 公司面臨的治理問(wèn)題 公司治理原則的興起 公司治理的目標(biāo)和意義 2022/2/7 37 ?公司治理的含義 ? 辭書(shū)上的治理概念 /治理的語(yǔ)義 治理： 統(tǒng)治，管理， 使安定有秩序 《 現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典（修訂本） 》 ， 《 新華詞典 》 Governance： Exercise of authority Direction Control (Webster’s Dictionary) 2022/2/7 38 ?公司治理的含義 ? Holly Gregory 關(guān)于公司治理含義的歸納 o 從狹義上講，公司治理關(guān)注的是 公司經(jīng)理、公司董事和股權(quán)資本提供者之間的關(guān)系 。 o 在較廣的含義上，公司治理可以包括 公司股東與社會(huì)的關(guān)系 。 o 在更廣的含義上，公司治理包括了旨在吸引資本、有效經(jīng)營(yíng)、實(shí)現(xiàn)公司目標(biāo)并使之吻合公司的法律義務(wù)與社會(huì)一般期望的 法律、法規(guī)、（為上市公司規(guī)定的）準(zhǔn)則和公司自愿實(shí)行的做法的結(jié)合 。 ?治理與管理有什么不同？ 2022/2/7 39 ?治理與管理的區(qū)別 ?目的 o 治理的首要目的是降低代理成本 ? 代理成本 =激勵(lì)成本 +監(jiān)控成本 +強(qiáng)制成本 +因代理人違背委托人意愿給委托人帶來(lái)的財(cái)務(wù)損失 o 管理的目的是正確選擇經(jīng)營(yíng)目標(biāo)和高效率地實(shí)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)（提高資源利用效率） ?主體 ?客體 ?公司面臨的治理問(wèn)題 股東（委托人） 企業(yè)所有者 委托 代理 關(guān)系 經(jīng)理 （代理人） 企