【正文】 第四章 接受與出口合同簽訂操作 ? 【 引例 41】 ? 2021年 11月 2日，通過幾輪的磋商，外貿(mào)業(yè)務(wù)員張磊最終說服供應(yīng)商湖北黃石一新服裝廠，把價格降到 69元人民幣 /件。同時，與太陽公司達(dá)成 ，并就其他條款達(dá)成一致協(xié)議，主要的談判結(jié)果如下。 ? 品名及貨號：全棉男童夾克 BJ123 ? 面料：梭織全棉斜紋布 ? 里料：梭織 100%滌綸 ? 單價： USD , CIF C5% DUBAI ? 數(shù)量： 5000件 ? 金額： 53500美元 (數(shù)量和金額都允許有 5%的增減 ) ? 包裝：用出口紙箱包裝， 20件 /紙箱，單色單碼 ? 每個紙箱尺碼： 57 cm 40 cm 40 cm= m3 ? 正嘜：包括 SUN、合同號碼、款式號、目的港和箱號 ? 側(cè)嘜：包括產(chǎn)品顏色、紙箱尺寸和每箱件數(shù) ? 付款方式：采用見票后 60天付款的議付信用證，要求在 2021年 11月 22日之前開到。 ? 裝運(yùn)：收到信用證后的 60天內(nèi)裝運(yùn)；從上海裝運(yùn)至迪拜；允許轉(zhuǎn)運(yùn)，不允許分批裝運(yùn)。 ? 保險：由賣方按發(fā)票金額的 110%投保一切險和戰(zhàn)爭險。 ? 單據(jù)： ① 簽名的發(fā)票一式三份，其中一份正本要到國際商會和阿聯(lián)酋在中國的使領(lǐng)館認(rèn)證。 ② 裝箱單一式三份。 ③ 一般原產(chǎn)地證要到國際商會和阿聯(lián)酋在中國的使領(lǐng)館認(rèn)證。 ④ 全套 (3/3)清潔已裝船海運(yùn)提單，做成空白指示抬頭，空白背書，標(biāo)注運(yùn)費(fèi)已預(yù)付，通知開證申請人。 ⑤ 保險單一式兩份。 第一節(jié) 操作原理及步驟 ? 一、接受 ? 接受 (Acceptance)在法律上稱為承諾，它是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件?？梢姡邮艿膶?shí)質(zhì)是對發(fā)盤表示同意。這種同意通常應(yīng)以某種方式向發(fā)盤人表示出來。 ? 根據(jù) 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的規(guī)定，受盤人對發(fā)盤表示接受，既可以通過口頭或書面向發(fā)盤人發(fā)表聲明的方式接受，也可以通過其他實(shí)際行動來表示接受。沉默或不行為本身，并不等于接受，如果受盤人收到發(fā)盤后，不采取任何行動對發(fā)盤做出反應(yīng)，而只是保持緘默，則不能認(rèn)為是對發(fā)盤表示接受。因為，從法律責(zé)任來看，受盤人一般并不承擔(dān)必須對發(fā)盤進(jìn)行答復(fù)的義務(wù)。但是，如沉默或不行為與其他因素結(jié)合在一起，足以使對方確信沉默或不行為是同意的一種表示，即可構(gòu)成接受。假定交易雙方有協(xié)議或按業(yè)已確認(rèn)的慣例與習(xí)慣做法，受盤人的緘默也可以變成接受。 (一 )構(gòu)成有效接受的條件 ? 根據(jù) 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的規(guī)定，一項有效的接受應(yīng)符合下列條件。 (1) 須由受盤人作出。由第三者作出接受，只能視作一項新的發(fā)盤。 (2) 必須是無條件的。有條件接受只能視作還盤。 (3) 必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)作出。 (4) 接受必須表示出來。緘默或不行動不構(gòu)成接受。 (二 )接受生效的時間 ? 在接受生效的時間上，英美法采用投郵生效的原則，即接受通知書一經(jīng)投郵或發(fā)出，立即生效；而大陸法采用到達(dá)生效的原則，即接受通知書必須到達(dá)發(fā)盤人時才生效。 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 明確規(guī)定，接受送達(dá)發(fā)盤人時生效。 (三 )有條件接受 ? 接受應(yīng)該是無條件的，任何對發(fā)盤表示接受但對交易條件有所變更或添加，均視為無效接受。但是 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 將對發(fā)盤的交易條件的變更或添加分為實(shí)質(zhì)性變更和非實(shí)質(zhì)性變更。 ? 受盤人對貨物的價格、品質(zhì)、數(shù)量、支付方式、交貨時間和地點(diǎn)、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端的辦法等條件提出的添加或變更，均為實(shí)質(zhì)性的變更。此種接受，只能視作還盤。如果所作的添加或變更的條件屬于非實(shí)質(zhì)性的交易條件，則除非當(dāng)事人及時對這些變更或添加提出異議，否則該接受有效。合同按添加或變更后的條件于該接受到達(dá)時生效。 (四 )逾期接受 ? 超過發(fā)盤的有效期才到達(dá)的接受為逾期接受，一般情況下無效，應(yīng)視為一項發(fā)盤。但 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 規(guī)定，如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，確認(rèn)該接受有效，則該逾期接受仍有接受的效力，也即合同于接受通知書到達(dá)時生效，而不是受盤人收到確認(rèn)通知后才生效。 ? 如果接受的逾期是由于傳遞不正常而造成的，從載有接受的信件和其他書面文件表明，如果傳遞正常，它本應(yīng)在有效期內(nèi)送達(dá)。對于這種逾期接受，除非發(fā)盤人毫不遲延地通知受盤人，發(fā)盤因逾期而失效，否則該接受有效，合同于該接受到達(dá)時成立。 (五 )接受的撤回和修改 ? 在接受送達(dá)發(fā)盤人之前，受盤人將撤回或修改接受的通知送達(dá)發(fā)盤人，或兩者同時送達(dá)，則接受可以撤回或修改。 ? 接受一旦送達(dá)，即告生效，合同成立，受盤人無權(quán)單方面撤銷或修改其內(nèi)容。 ? 二、合同的生效條件及種類 (一 )合同的生效條件 ? 依法成立的合同具有法律約束力。合同自成立時生效。但需要說明的是，合同成立與合同生效是兩個不同的概念。合同成立的判斷依據(jù)是接受是否生效；而合同生效是指合同是否具有法律上的效力。在通常情況下，合同成立之時，就是合同生效之日，二者在時間上是同步的。但有時，合同雖然成立，卻不立即產(chǎn)生法律效力，而是需要其他條件成立時，合同才開始生效。 ? 1. 合同成立的時間 ? 根據(jù) 《 公約 》 的規(guī)定，合同成立的時間為接受生效的時間，而接受生效的時間，又以接受通知到達(dá)發(fā)盤人或按交易習(xí)慣及發(fā)盤要求作出接受的行為為準(zhǔn)。由此可見，合同成立的時間有兩個判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是有效接受的通知到達(dá)發(fā)盤人時，合同成立；二是受盤人作出接受行為時，合同成立。此外，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，有時雙方當(dāng)事人在洽商交易時約定，合同成立的時間以訂約時合同上所寫明的日期為準(zhǔn)，或以收到對方確認(rèn)合同的日期為準(zhǔn)。 ? 在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，有些合同成立的時間有特殊規(guī)定。如我國 《 合同法 》 第 32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！焙炞只蛏w章不在同一時間的，最后簽字或者蓋章時合同成立。 ? 2. 合同生效的要件 ? 買賣雙方就各項交易條件達(dá)成協(xié)議后，并不意味著此項合同一定有效。根據(jù)各國合同法規(guī)定，一項合同，除買賣雙方就交易條件通過發(fā)盤和接受達(dá)成協(xié)議后，還需具備以下要件，才是一項有效的合同，才能得到法律上的保護(hù)。 ? 1) 合同當(dāng)事人必須具有簽約能力 2) 合同必須有對價或約因 3) 合同的內(nèi)容必須合法 4) 合同必須符合法律規(guī)定的形式 5) 合同當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí) 此外，我們還應(yīng)了解造成合同無效的下列幾種情況。根據(jù)我國 《 合同法 》 第 52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 (二 )合同的種類 ? 外貿(mào)合同的訂立包括書面、口頭和其他三種形式。 ? 書面形式包括合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文 (如電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 )等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。采用書面形式訂立的合同，既可以作為合同成立的證據(jù)，也可以作為履行合同的依據(jù)，還有利于加強(qiáng)合同當(dāng)事人的責(zé)任心，使其依約行事；即使履約中發(fā)生糾紛，也便于舉證和分清責(zé)任，故書面合同成為合同的一種主要形式。鑒于采用書面形式訂立合同有許多好處，故有些國家的法律或行政法規(guī)明文規(guī)定必須采用書面形式。 ? 采用口頭形式訂立的合同，又稱口頭合同或?qū)υ捄贤?，即指?dāng)事人之間通過當(dāng)面談判或通過電話方式達(dá)成協(xié)議而訂立的合同。采用口頭形式訂立合同，有利于節(jié)省時間、簡便行事，對加速成交起著重要作用。但是，因無文字依據(jù)，空口無憑，一旦發(fā)生爭議，往往造成舉證困難，不易分清責(zé)任。這是導(dǎo)致有些國家的法律、行政法規(guī)強(qiáng)調(diào)必須采取書面合同的最主要的原因。 ? 其他形式是指上述兩種形式之外的訂立合同的形式，即以行為方式表示接受而訂立的合同。例如，根據(jù)當(dāng)事人之間長期交往中形成的習(xí)慣做法，或發(fā)盤人在發(fā)盤中已經(jīng)表明受盤人無需發(fā)出接受通知，可直接以行為作出接受而訂立的合同，均屬此種形式。 ? 上述訂立合同的三種形式，從總體上來看，都是合同的法定形式，因而均具有相同的法律效力，當(dāng)事人可根據(jù)需要，酌情作出選擇。英、德、法等國的法律對一般貨物買賣合同都不要求具備一定形式。 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 也規(guī)定銷售合同在形式方面不受任何限制。“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條款的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明?！? ? 從事進(jìn)出口貿(mào)易的買賣雙方可采用正式的合同、確認(rèn)書或協(xié)議，也可采用備忘錄等形式訂立合同。 ? 1. 合同和確認(rèn)書 ? 合同和確認(rèn)書 (Contract and Confirmation)是書面合同的主要形式，包括銷售合同和銷售確認(rèn)書兩類。出口商一般都備有印有固定格式的銷售合同和銷售確認(rèn)書。銷售合同的內(nèi)容包括合同的主要條款和一般條款，而銷售確認(rèn)書與銷售合同具有同樣的法律效力，但內(nèi)容上則沒有異議索賠、仲裁與不可抗力等一般性條款。 ? 2. 協(xié)議 ? 協(xié)議或協(xié)議書 (Agreement)在法律上是合同的同義詞。合同本身就是當(dāng)事人為了設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。