【正文】 刑法學(xué)（二） 4 第四章 破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪 第一節(jié)破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪概述 ? 一、破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪的概念和構(gòu)成特征 ? 破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，是指違反國家經(jīng)濟(jì)管理法規(guī)，在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行或經(jīng)濟(jì)管理活動中進(jìn)行非法活動，嚴(yán)重破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為 。 ? 此類犯罪有以下構(gòu)成要件： ? （一）這類犯罪的客體， 是我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序 ? （二）這類犯罪的客觀方面，表現(xiàn)為 違反國家經(jīng)濟(jì)管理法規(guī) ， 在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行或經(jīng)濟(jì)管理活動中進(jìn)行非法活動 ， 嚴(yán)重破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序 的行為。 ? （三）這類犯罪的主體，既包括自然人也包括單位。 ? （四）這類犯罪的主觀方面，絕大多數(shù)是故意，一部分還具有非法占有的目的，個別犯罪只能由過失構(gòu)成。 ? 二、破壞社會主義市場秩序罪的種類 ? 此類犯罪設(shè)在刑法分則第三章，分為八節(jié)，有 92個條文，規(guī)定了 94個罪名。此后， 1998年 12月 29日 ，全國人大常委會 頒布了 《 關(guān)于 懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯的決定 》 ，增設(shè)了騙購?fù)鈪R罪，并對逃匯罪作了修改。 1999年 12月， 全國人大常委會又通過了 《 刑法修正案 》 對本類犯罪作了補(bǔ)充和修改。又增加了一個罪名，修改補(bǔ)充了 8種具體犯罪的罪狀，并將其中的一個罪名分為兩個罪，從而使有的犯罪罪名也發(fā)生了變化。現(xiàn)在本類犯罪共有 97個罪名，具體分布如下： ? （一）生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，包括 9種具體犯罪 ? （二）走私罪，包括 10種具體犯罪 ? （三）妨害對公司企業(yè)管理秩序罪，包括 14種具體犯罪 ? （四）破壞金融管理秩序罪，包括 25種具體犯罪 ? （五）金融詐騙罪，包括 8種具體犯罪 ? （六）危害稅收征管罪，包括 12種具體犯罪 ? （七）侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪，包括 7種具體犯罪 ? （八）擾亂市場秩序罪，包括 12種具體犯罪 第二節(jié) 生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪 ? 一、生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪概述 ? （一）生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的概念和特征 ? 生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，是指違反國家關(guān)于商品生產(chǎn)、銷售的監(jiān)督管理規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣商品，依法應(yīng)受刑處罰的行為 。生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪是刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的犯罪。全國人大常委會在 2020年的 《 刑法修正案（四） 》 中對該罪中的生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪進(jìn)行了修改，主要是將其由結(jié)果犯修改為危險犯，并提高了法定刑。 ? 生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的構(gòu)成特征如下： ? 雙重客體，既侵犯了商品生產(chǎn)、銷售的管理秩序，又侵犯了消費(fèi)者（包括實際的和潛在的消費(fèi)者）的權(quán)益。 ? 生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪中的 偽劣商品 包括 ：（ 1）不符合保障人體健康、人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、的產(chǎn)品；（ 2）摻雜、摻假、以假充真、以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品；（ 3）失效、變質(zhì)的產(chǎn)品。 ? 客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家關(guān)于生產(chǎn)銷售的監(jiān)督管理規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣商品，嚴(yán)重侵害消費(fèi)者權(quán)益，破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為。 ? 具體表現(xiàn)形式是： ? 第一，以假充真； ? 第二，以次充好； ? 第三，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。 ? 、銷售偽劣商品罪的 主體只要求是一般主體，包括單位和個人 。構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的自然人主體只要是年滿 16周歲、具有刑事責(zé)任能力的自然人即可。 ? 、銷售偽劣商品罪在 主觀方面表現(xiàn)為故意，包括直接故意和間接故意。 行為人實施該類犯罪的目的一般是為了謀取非法利益，但謀取非法利益的目的并不是這類犯罪的構(gòu)成要件。 ? （二）生產(chǎn)銷售偽劣商品罪的種類 ? 我國刑法關(guān)于該 類犯罪規(guī)定了 11個條文，可以概括為九個罪名，即：生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪（ 140條）；生產(chǎn)銷售假藥罪（ 141條）；生產(chǎn)、銷售劣藥罪（ 142條）；生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪（ 143條）；生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪（ 144條）；生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪（ 145條）；生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪（ 146條）；生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪（ 147條）；生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪（ 148條）。 二、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪 ? （一）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念和構(gòu)成特征 ? 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在 5萬元以上的行為。 ? 本罪屬于選擇性罪名，在司法實踐中應(yīng)根據(jù)行為的情況分別定為生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪、銷售偽劣產(chǎn)品罪或者生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。本章以下各罪名，均屬于這種情況，應(yīng)按此處所說辦法處理，以后不再說明。 ? 本罪的構(gòu)成要件是： ? ， 是復(fù)雜客體。即國家對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理制度、市場管理制度和廣大用戶、消費(fèi)者的合法權(quán)益 。 ? 此處的“產(chǎn)品”，是指“經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品”（不包括建設(shè)工程）。 ? “偽劣產(chǎn)品”，是指以假充真的產(chǎn)品和在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格的產(chǎn)品。 ? 客觀方面，表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，銷售金額在 5萬元以上的行為 。 ? 主體，是從事生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者，屬于一般主體 ，即凡是達(dá)到法定年齡、具有辨認(rèn)和控制能力的自然人和單位，都可能成為本罪的主體。 ? ，只能是出于故意，即行為人明知生產(chǎn)、銷售的是偽劣產(chǎn)品而仍然予以生產(chǎn)或者銷售。 ? （二）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的認(rèn)定 ? 、銷售偽劣產(chǎn)品罪與非罪的界限 ? 應(yīng)從兩個方面進(jìn)行考察：一是銷售金額是否達(dá)到 5萬元以上；二是行為人主觀上是否出于故意。 ? ? 此兩種犯罪存在交叉的現(xiàn)象，但是區(qū)別也是明顯的，主要是 （ 1）犯罪行為侵犯的客體不同；（ 2）犯罪對象的性質(zhì)不同。 ? 、銷售特定種類的偽劣產(chǎn)品犯罪的界限。其主要區(qū)別是： （ 1）犯罪對象是否特定；（ 2）認(rèn)定犯罪的要件不同。 ? （三）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑事責(zé)任 ? 根據(jù)刑法第 140條和第 150條的規(guī)定， 犯本罪的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上 2倍以下的罰金；銷售金額 20萬元以上不滿50萬元的，處 2年以上 7年以下有期徒刑，并處銷售金額 50%以上 2倍以下罰金； ? 銷售金額 50萬元以上不滿 200萬元的，處 7年以下有期徒刑，并處銷售金額 50%以上 2倍以下罰金；銷售金額 200萬元以上的，處 15年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額 50%以上 2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn) 。 ? 單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。 三、生產(chǎn)、銷售假藥罪 ? （一）生產(chǎn)、銷售假藥罪的概念和構(gòu)成特征 ? 生產(chǎn)、銷售假藥罪，是指違反國家藥品管理法規(guī)，實施了生產(chǎn)、銷售假藥、足以危害人體健康的行為。 ? 本罪的構(gòu)成特征如下： ? ， 是復(fù)雜客體，既侵犯了藥品生產(chǎn)、銷售秩序，又侵犯了不特定多數(shù)公民的生命權(quán)、健康權(quán)，其中藥品的生產(chǎn)、銷售秩序是主要客體。 ? 根據(jù) 《 中華人民共和國藥品管理法 》 第 48條的規(guī)定，有下列情形之一的，為假藥： ? 第一，藥品所含成分與國家藥品規(guī)定的成分標(biāo)準(zhǔn)不符的； ? 第二，以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。 ? 此外，有下列情形之一的藥品以假藥論處： ? 第一，國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的藥品； ? 第二，依照藥品管理法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、銷售、進(jìn)口，或者依照藥品管理法必須檢驗而未經(jīng)檢驗即銷售的； ? 第三，變質(zhì)的； ? 第四，被污染的； ? 第五，使用依照藥品管理法必須取得批準(zhǔn)文號而未取得批準(zhǔn)文號的原料藥生產(chǎn)的； ? 第六，所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超過規(guī)定范圍的。 ? 本罪所說假藥專指人用藥，不包括獸用藥或其他動植物用藥。 ? 客觀方面，表現(xiàn)為行為人違反國家藥品管理法規(guī)，非法實施了生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康或?qū)θ梭w健康造成危害的行為 。 ? 一般主體，即凡是達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成本罪。單位亦可成為本罪的主體。 ? 主觀方面是故意，即行為人明知生產(chǎn)銷售的是假藥，明知要危害藥品的生產(chǎn)、銷售秩序、侵犯不特定多數(shù)公民的生命權(quán)、健康權(quán)，仍進(jìn)行生產(chǎn)與銷售。 ? （二）生產(chǎn)、銷售假藥罪的司法認(rèn)定 ? 1 .如何認(rèn)定 生產(chǎn)、銷售假藥的行為 ？ ? 生產(chǎn)假藥，是指違反藥品管理法規(guī)，非法加工、制造假藥的行為；銷售假藥，是指將自己或者他人生產(chǎn)的假藥非法出售的行為。 ? 足以嚴(yán)重危害人體健康 ？ ? 具體包括： ? （ 1）制造所含成份的名稱與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定不符合的藥品行為 ； ? （ 2）將非藥品加工為藥品的行為； ? （ 3）將他種藥品包裝后冒充此種藥品的行為； ? （ 4）未獲取藥品生產(chǎn)批準(zhǔn)文號而生產(chǎn)的。 ? 行為人 銷售上列藥品的行為是銷售假藥 的行為。 ? 根據(jù) 2020年 4月 5日最高人民法院、最高人民檢察院 《 關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 》 第三條的規(guī)定，經(jīng)省級以上藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的藥品監(jiān)督檢驗機(jī)構(gòu)鑒定，生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的，就認(rèn)定為“足以嚴(yán)重危害人體健康” ： ? （ 1）含有超標(biāo)準(zhǔn)的有毒有害物質(zhì)的； ? （ 2）不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治的； ? （ 3）所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者主要功能主治超出規(guī)定范圍，可能造成貽誤診治的； ? （ 4）缺乏所標(biāo)明的急救所必需的有效成份的。 ? 、銷售假藥罪與非罪的界限 ? 區(qū)分生產(chǎn)、銷售假藥罪與非罪主要從以下幾個方面把握： ? （ 1）看犯罪對象是否是假藥； ? （ 2）要看行為人生產(chǎn)、銷售的假藥是否足以嚴(yán)重危害人體健康； ? （ 3）看行為人生產(chǎn)、銷售假藥是否有罪過 ? （三）生產(chǎn)、銷售假藥罪的處罰 ? 根據(jù)刑法 141條的規(guī)定，本罪的處罰分為以下三個量刑檔次： ? 第一， 生產(chǎn)、銷售假藥，足以危害人體健康的，處 3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額 50%以上 2倍以下罰金 ； ? 第二， 對人體健康造成嚴(yán)重危害的，處 3年以上 10年以下有期徒刑，并處銷售金額 50%以上2倍以下罰金； ? 第三， 致人死亡或者對人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處 10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額 50%以上 2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。 ? 單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰 ? 根據(jù)根據(jù) 2020年 4月 5日最高人民法院、最高人民檢察院 《 關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 》 第三條的規(guī)定， 生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后，造成輕傷、重傷或者其他嚴(yán)重后果的 ，應(yīng)認(rèn)定為“對人體健康造成嚴(yán)懲危害”；生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后， 致人嚴(yán)重殘疾、三人以上重傷、十人以上輕傷、或者造成其他特別嚴(yán)重后果的 ，應(yīng)認(rèn)定為“對人體健康造成特別嚴(yán)重危害”。 四、生產(chǎn)、銷售劣藥罪 ? 生產(chǎn)、銷售劣藥罪是指違反國家藥品管理法規(guī)，生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成嚴(yán)重危害的行為 。 ? 根據(jù) 《 中華人民共和國藥品管理法 》 的規(guī)定，劣藥包括 ： ? （ 1）藥品的成分含量與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定不符合的； ? （ 2）超過有效期的； ? （ 3）其他不符合法律規(guī)定的。 ? 本罪是實害犯，行為人除實施生產(chǎn)、銷售劣藥的行為之一，還必須對人體健康造成嚴(yán)懲危害，始構(gòu)成本罪。 ? 生產(chǎn)、銷售劣藥罪的處罰：根據(jù)刑法第 142條第一款、第 150條的規(guī)定，犯 本罪的，處 3年以上 10年以下有期徒刑，并處銷售金額 50%以上 2倍以下罰金；后果特別嚴(yán)重的，處 10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額 50%以上 2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。 ? 所謂后果特別嚴(yán)重的，通常是指致人死亡或者致多人重傷等后果發(fā)生。 ? 單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰 五、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪 ? （一）生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的概念和特征 ? 生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是指違反國家食品衛(wèi)生管理法規(guī)，在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為 。 ? 本罪的構(gòu)成要件是： ? 客體，是復(fù)雜客體，即國家對食品的衛(wèi)生管理制度和不特定的多數(shù)人的身體健康、生命安全。 ? 客觀方面，表現(xiàn)為違反國家食品衛(wèi)生管理法規(guī)，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為。 ? 具體表現(xiàn)為兩種行為 ： ? （ 1）在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的行為； ? （ 2）銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。 ? 主體是一般主體 ，自然人和單位均可構(gòu)成本罪。 ? 主觀方面，只能是直接