【正文】 投資管理有限公司經(jīng)營范圍 公司經(jīng)營期限 淺談公司的經(jīng)營期限淺談公司的經(jīng)營期限 案 情： 筆者所在的單位系一家以公司、證券、金融、房地產(chǎn)等法律事務(wù)為主的綜合性律師事務(wù)所。 2020 年 5 月份，筆者作為某上市公司的代理人向某銀行申請 10 年的企業(yè)法人商業(yè)用房按揭貸款計人民幣 666 萬元。上市公司按照銀行的要求提交了貸款所需的全部資料，并由本所律師出具法律意見書、銀行作進一步審查合格后等待放款。 銀行在進一步審查中，發(fā)現(xiàn)該上市公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上登記的營業(yè)期限為 10 年 ，（自 1993 年 9 月 18 日至 2020 年 9 月 17 日）便認為該公司到 2020 年 9 月 17 日不再具備法人資格，其貸款期限超過了其營業(yè)期限，擬對該公司 10 年的貸款期限申請不予批準。就此問題，銀行致電筆者，詢問有關(guān)的法律規(guī)定。 觀 點： 公司的營業(yè)期限不應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上核準的期限為準，而應(yīng)根據(jù)該公司的經(jīng)批準的公司章程中確定的營業(yè)期限（經(jīng)營期限）為準。 理 由： 營業(yè)期限（經(jīng)營期限）的界定 根據(jù)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第十七條之規(guī)定： “有經(jīng)營期限的企業(yè)以其所有的房地產(chǎn)設(shè)定 抵押的，所擔保債務(wù)的履行期限不應(yīng)當超過該企業(yè)的經(jīng)營期限” 。 那么經(jīng)營期限應(yīng)當如何界定？根據(jù)國家工商行政管理局 1995 年 2 月 17 日頒布并于 1995 年 4 月 1 日實施的《關(guān)于啟用等六種新式證照及核定登記事項有關(guān)問題的通知》第一條第一款之規(guī)定： “經(jīng)營期限為經(jīng)批準的企業(yè)章程、合同中確定的經(jīng)營期限，自登記機關(guān)核準之日起計算” 。從以上規(guī)定中不難看出，企業(yè)的經(jīng)營期限應(yīng)當以經(jīng)工商管理部門核準的公司章程中規(guī)定的期限為準。 而在該上市公司就向銀行申請貸款一事提交的經(jīng)公證的公司章程中，明確規(guī)定該公司的經(jīng)營 期限為永久存續(xù)。因此，筆者認為該上市公司的經(jīng)營期限為永久性的，而非《營業(yè)執(zhí)照》中核準的 10 年。但由于該上市公司最初的工商登記時間在 1993 年， 《關(guān)于啟用等六種新式證照及核定登記事項有關(guān)問題的通知》 是國家工商行政管理局 1995 年才頒布實施的， 而該上市公司在歷次的工商變更登記中均未涉及經(jīng)營期限的問題，才造成其《營業(yè)執(zhí)照》上依然保持著 1993 年所登記的經(jīng)營期限。 若營業(yè)執(zhí)照中上載明的營業(yè)期限到期屆滿后如何處理？ 根據(jù)《國家工商行政管理局對企業(yè)經(jīng)營期限有關(guān)問題的答復(fù)》第二條的規(guī)定： “公司 、外商投資企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)，應(yīng)按照工商行政管理機關(guān)在其營業(yè)執(zhí)照上核定的經(jīng)營期限（營業(yè)期限）內(nèi)從事經(jīng)營活動，超出核定的經(jīng)營期限（營業(yè)期限）從事經(jīng)營活動，其中屬于公司的，應(yīng)認定為未按照規(guī)定辦理變更登記或注銷登記，并按照《公司登記管理條例》第六十三條或第六十六條予以處理” 。 《公司登記管理條例》第六十三條和第六十六條分別規(guī)定： “公司變更登記事項，未按照規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責令限期辦理；逾期未辦理的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；公司破產(chǎn)、解散清算結(jié)束后，不申請辦理注銷登記的，由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照” 。 由此不難看出，營業(yè)執(zhí)照上載明的營業(yè)期限到期屆滿后，即使公司不辦理營業(yè)期限的展期手續(xù)（變更登記） ，也不意味著該公司的主體資格被注銷、不能從事經(jīng)營活動或其債權(quán)債務(wù)消失不存在，更不會影響到銀行享有債權(quán)的合法性。 結(jié) 果： 該上市公司根據(jù)筆者的建議，到其注冊地的工商行政管理機關(guān)辦理了“經(jīng)營期限”的變更登記手續(xù)，向貸款銀行提供了變更后的新的《營業(yè)執(zhí)照》，從而順利地獲得了銀行的貸款。 引發(fā)的思考： 目前，我國的各級工商行政管理機關(guān)是企業(yè) /公司的登記機關(guān)，主要對公司的設(shè)立、變更、注銷、分公司的 登記事項予以審查和核準，并負責公司的年度檢驗工作、證照和檔案的管理工作。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，外國及臺灣、香港、澳門投資者在中國大陸境內(nèi)大量投資興辦企業(yè)，國內(nèi)一些成立較早、規(guī)模較大的企業(yè)也紛紛在進行企業(yè)改制、重組、上市等舉措，其間必然會涉及到企業(yè)或公司的工商登記事宜，這就要求國家工商行政管理總局應(yīng)根據(jù)實際情況及時出臺相應(yīng)的行政規(guī)定，各級工商行政管理機關(guān)和工作人員也要及時轉(zhuǎn)換觀念、更新工作程序、提高工作效率，更好地為各種企業(yè)和公司、其他經(jīng)濟組織提供服務(wù)！ 有限責任公司營業(yè)期限 有限責任公司營業(yè)期 限、經(jīng)營范圍變更登記 一次性告知書 ： 你（單位）于 年 月 日向我局咨詢申請變更登記事宜，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定，現(xiàn)將有關(guān)事項告知如下： 一、公司申請營業(yè)期限變更登記，需提交的文件、材料 （一）法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》（領(lǐng)取，公司加蓋公章）； （二）《企業(yè)（公司）申請登記委托書》（領(lǐng)取，公司加蓋公章），應(yīng)標明具體委托事項和被委托人的權(quán)限； （三）有限責任公司股東會決議； （四）公司章程修正案； （五）法律、行政法規(guī) 規(guī)定變更經(jīng)營期限必須報經(jīng)審批的，提交有關(guān)部門的批準文件； （六）公司營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件。 二、公司申請經(jīng)營范圍變更登記，需提交的文件、材料 （一）法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》（領(lǐng)取，公司加蓋公章）； （二）《企業(yè)（公司）申請登記委托書》（領(lǐng)取，公司加蓋公章），應(yīng)標明具體委托事項和被委托人的權(quán)限； （三）有限公司提交股東會決議； （四）增加的經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定必須報經(jīng)批準的項目的，提交有關(guān)部門的批準文件； （五）公司章程修正案； （六）公司營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件。 三、收費標準和收費依據(jù) （一）收費標準： 登記費為 100元； 營業(yè)執(zhí)照副本工本費每份 10 元。 （二）收費依據(jù)： 國家物價局、財政部（ 1992）價費字 414 號文件，國家發(fā)展計劃委員會、財政部計價格（ 1999） 1707號文件。 四、辦理時限 材料提交齊全，符合法定形式，我局當場辦理，并當面頒發(fā)、送達《營業(yè)執(zhí)照》。 首辦責任人： 電 話： 二○○ 年 月 日 公司章程營業(yè)期限公司章程營業(yè)期限 公司章程營業(yè)期限 公司作為法人組織體與自然人的出生、成長 、死亡一樣也有一個設(shè)立、經(jīng)營和消亡的過程，這三個過程我們可以大概地稱為設(shè)立過程、經(jīng)營過程和清算注銷過程。而與此相應(yīng)的期限我們可以稱為設(shè)立期限、營業(yè)期限和清算期限（清算期限大致又分為法定清算期限、破產(chǎn)清算期限、普通清算期限和特別清算期限等）。正如設(shè)立是為了經(jīng)營，而清算注銷則是因經(jīng)營過程出現(xiàn)規(guī)定之事由而終止后的善后處理，因此，經(jīng)營過程實乃公司出資人關(guān)注之重點，因為公司只有經(jīng)營才能實現(xiàn)出資人出資的目的，只有經(jīng)營才能使得出資人作為股東的權(quán)益得以實現(xiàn)。與此適應(yīng)，經(jīng)營期限的長短，對出資人的利益也影響甚大。因此，從法律上 分析營業(yè)期限應(yīng)如何認定以及營業(yè)期限的法律意義就有理論意義和實踐價值。 一、公司營業(yè)期限的認定規(guī)則 公司設(shè)立過程有諸多的內(nèi)容和程序制度設(shè)計，但其中最重要的內(nèi)容之一就是依法制定公司章程。公司章程之重要性不僅表現(xiàn)在它是公司設(shè)立過程必備的法律文件，沒有公司章程就不符合公司設(shè)立的法定條件，就不能設(shè)立成功，還表現(xiàn)在公司章程是公司經(jīng)營過程中必須遵守的行為規(guī)范，即使在公司清算過程中，公司章程也是重要的依據(jù)。另外，公司章程在某些情況下對沒有參加制定的人也會產(chǎn)生法律約定力，如我國《公司法》第 11 條規(guī)定，設(shè)立公司必須 依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司股東可能是原始的制定公司章程的股東，也有可能是通過繼受方式受讓股權(quán)而取得股東身份沒有制定公司章程的股東，而對于受讓股權(quán)的股東公司章程對其有約束力，而對于董事、監(jiān)事、高級管理人員（根據(jù)《公司法》第 217 條第 1 項包括公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人、上市公司董事會秘書的公司章程規(guī)定的其他人員。）正因為如此，有人認為公司章程與公司之間關(guān)系，尤如憲法與國家之關(guān)系，它是公司的憲法，具有最高之法律約束力。 因此，大多數(shù)公司章程都規(guī)定公司營業(yè)期 限，并將其作為一個重要的條款。如此，則對營業(yè)期限的認定則不存在問題，根據(jù)公司章程之規(guī)定加以認定即可。 但我國公司法既未規(guī)定公司的最長經(jīng)營期限，又未規(guī)定公司章程對營業(yè)期限加以規(guī)定，如《公司法》第 25 條第 1款規(guī)定公司章程應(yīng)當載明的 8種事項中并沒有包括公司營業(yè)期限。（但中外合資經(jīng)營的有限責任公司中，則明確規(guī)定了哪些行業(yè)和情況應(yīng)當約定營業(yè)期限，除此之外，可以不約定合營期限。對此，《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營期限暫行規(guī)定》設(shè)有明文。）正因為如此，有的公司章程就不規(guī)定營業(yè)期限，在此情形下如何認定就會成為一個問題。在此情 形下營業(yè)期限的認定，可以根據(jù)以下規(guī)則進行： 1．如果公司章程對營業(yè)期限進行補充規(guī)定，則補充規(guī)定的營業(yè)期限就應(yīng)成為認定的依據(jù)。 2．如果公司章程對營業(yè)期限沒有進行補充規(guī)定，公司在設(shè)立過程中需要向登記機關(guān)申請公司登記，而公司登記過程中營業(yè)期限是法定的登記事項，對此，《公司登記管理條例》 第 9條第 8項明文規(guī)定。這種法定要求表現(xiàn)在公司設(shè)立過程中要填寫公司設(shè)立登記申請書，其中包括營業(yè)期限，如果公司設(shè)立過程中選舉出的法定代表人或者指定的代表或者委托代 理人在該申請書明確了營業(yè)期限，則該營業(yè)期限就應(yīng)當成為認定公司營業(yè)期限的依據(jù)和標準。在此需要說明的是，此處所說的營業(yè)期限是根據(jù)登記機關(guān)的核定而確定的，并一定是公司章程制定者的意思表示，因此不應(yīng)認定為營業(yè)期限。這種認識有一定的道理，但卻不能成立。誠然公司章程并不必經(jīng)登記機關(guān)核準，但中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方簽訂的章程除外（對此可以參見《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第 3條規(guī)定。）但是登記機關(guān)對公司章程有要求修改的權(quán)利，如《公司登記管理條例》第 23 條就規(guī)定，公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機關(guān)有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改。因此，即使公司章程中明確規(guī)定了營業(yè)期限，也不一定符 合規(guī)定。因此，在此情形下，公司登記機關(guān)核準的經(jīng)營期限就是公司的營業(yè)期限，對此《國家工商行政管理局對企業(yè)經(jīng)營期限有關(guān)問題的答復(fù)》第二條規(guī)定，根據(jù)《公司登記管理條例》第九條、《企業(yè)法人登記管理條例》第九條及其施行細則第三十三條的規(guī)定，公司、外商投資企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)，應(yīng)按照工商行政管理機關(guān)在其營業(yè)執(zhí)照上核定的經(jīng)營期限（營業(yè)期限）內(nèi)從事經(jīng)營活動，超出核定的經(jīng)營期限（營業(yè)期限）從事經(jīng)營活動，其中屬于公司的，應(yīng)認定為未按照規(guī)定辦理變更登記或注銷登記的，并依照《公司登記管理條例》第六十三條或第六十六條予以處理；屬于非公司企 業(yè)的，視為無照經(jīng)營，應(yīng)依照《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第六十六條第（一）、（三）項的規(guī)定進行處罰。上述企業(yè)以外的企業(yè)，登記機關(guān)核準登記注冊時，一般不核定經(jīng)營期限，依照國家法律、行政法規(guī)核定經(jīng)營期限的，也應(yīng)按上述原則處理。 營業(yè)期限的起點就是公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，對此，《公司法》第 7條第 1款，《公司登記管理條例》第 25 條設(shè)有明文規(guī)定。 二、營業(yè)期限的法律意義 一般而言，營業(yè)期限的法律意義主要體現(xiàn)在以下幾個方面： 1．營業(yè)期限屆滿是公司解散的法定原因。期限屆滿股東會沒有達成修改公司章程使公司存 續(xù)的決議的，公司進入清算過程，此時的期間是清算期間。對此《公司法》第 181 條第 1項設(shè)有明文。 2．營業(yè)期限屆滿股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)?！豆痉ā返?75條對此設(shè)有明文規(guī)定。 有限公司聯(lián)營合同書 _______________有限公司 聯(lián)營合同書 合同編號： 簽 約 部 門： 部門編號： 合同有效期 ： 建 襠 日 期： 立約人 買方： （以下簡稱甲方） 賣方： （以下簡稱乙方） 甲乙雙方本著互惠互利、誠實守信的原則，發(fā)展長期合作關(guān)系，根據(jù)國家法律、法規(guī)，經(jīng)平等自愿協(xié)商，特立本合同約定條款如下，以此遵守。 第一條：定義和主體資格 甲方在其店內(nèi)提供場地，乙方提供服務(wù)，雙方聯(lián)合經(jīng)營。 乙方必須是在工商行 政管理部門登記注冊，具有法人資格的企業(yè)，其他合法的經(jīng)濟組織或個人，并向甲方提供合法有效的證件。 證件責任：如乙方出示虛假、無效或失效證照，一經(jīng)查實，甲方有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求乙方賠償一切經(jīng)濟損失。 第二條：聯(lián)營場地及相關(guān)設(shè)施裝修和日常維護 場地：甲方同意在本公司提供位于：省 /自治區(qū) /直轄市市 /縣 路 /街 /大道層區(qū)域，使用面積約 平方米。該聯(lián)營場地的具體位置見本合同附件； 設(shè) 施 補 充 ：