【正文】 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 1 《合同法》法條串講 (上 ) 總則 第一章：一般規(guī)定 第一條 :為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。 這條我說會考，你信嗎 ?因為每部法律的第一條幾乎都是說的相應(yīng)的立法目的，說白了就是立這部法要干嘛 ?目的這個東西挺有意思，當它在法理的角度上進行論證的時候其意義是非常重大的，但是當它已經(jīng)被論證出來后，卻又變得顯而易見了，顯而易見的東西被考就是為了送分，過于顯而易見的東西被考，就好比你問你上大學的兒子 1+1=?時，你兒子會當你是白癡一樣，你愿意被他這么認為嗎 ?同理，出題的法學家們也不希望你這么看他們，處于必要的尊嚴，他們也不會考。但是，你不能否認，論證 1+1 為什么等于 2 時所付出的痛苦和艱難。 第二條 :本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 這條就是 “ 重點法條 ” 了，它是對合同概念的規(guī)定。法邏輯學中，概念是反映對象本質(zhì)屬性的思維形式，有點抽象了，你只要記住，確定了一個概念就等于劃定了一個范圍，所以超出所劃的這個范圍，就不再是這個概念。要考查的思想素養(yǎng)就在這了。大方向上你要先確定：合同法里的合同是財產(chǎn)合同 (包括物權(quán)合同和債權(quán)合同 )，其他的例如身份合同就不適用。細節(jié)上，再看看是否是平等主體了 ?具體是誰和什么事兒了 ?對不上，就是錯了?？歼^的相關(guān)真題有： 2021314 、2021333 、 2021317 第三條 :合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的 意志強加給另一方。 這條肯定不用考，因為你不承認這條，整個民法部門都不用考了，強調(diào)當事人法律地位的平等就是整個民法體系的立法精神之一，但是實際上，這個平等也只是形式上的平等，是法律推定的而已。張維迎有段話值得思考： “ 對于所有的法律來說，最嚴重的挑戰(zhàn)來自于執(zhí)法者的本身。法律面前人人平等，主要是約束執(zhí)法的人，如果撇開執(zhí)法者來談，無論從效率和公平的角度都是不對的。同樣的錯誤，二十板子，有人死，有人沒事，無法起到懲戒的作用。理論上講，身體好的人多打，不好的人少打 。錢多多罰，錢少少罰，才比較合適。那么量刑的決定權(quán) 交到了執(zhí)法者手中，就有可能導致腐敗。 ” 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 2 第四條 :當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù) . 自愿和平等是有聯(lián)系的，平等是自愿的前提，自愿又是平等的必然體現(xiàn)。更牛一點兒的國際術(shù)語叫做 “ 意思自治 ” ，老百姓講話： “ 有錢難買我愿意。 ” 那么所謂深深的法學素養(yǎng)又是怎么體現(xiàn)出來的呢 ?就是你在適用這條的過程中，要時刻注意尊重當事人的意思，例如這合同既可認定有效，又可認定無效的時候，你要看看當事人的意思，而不是急于適用法律的補充規(guī)定。 第五條 :當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù) . 公平的本義就是公正合理，如果你看見 “ 合同正義 ” 不要緊張，基本上同一說法。但有三層意思： 現(xiàn)代民法基本上采取所謂主觀等值原則 。我就是愿意出 1000 請你唱首歌，只要你也同意，則合同成立，法院它管不著。除非脅迫、欺詐或者乘人之危導致你主觀并不愿意，法律來調(diào)整。 意味著風險的合理分配 。買賣合同中，買賣標的物毀損滅失的風險采取交付主義，便是公平合理的體現(xiàn)。 例如附隨義務(wù)的合理配置、損害賠償?shù)暮侠須w責、免責條款的法律規(guī)制等。 第六條 :當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。 為何就 稱這條為 “ 帝王法則 ” 了呢 ?因為它是道德準則的法律化，對法條的理解 ,一切與誠實信用違背的理解都是錯誤的，看見了吧，法學精神的運用。同時它也是司法適用的兜底條款 ,凡是法律沒有規(guī)定或者由漏洞的 ,可以利用誠實信用來彌補 ,實際上賦予法官自由裁量權(quán)和創(chuàng)造性司法活動。當你在做論述題的時候知道怎么運用這一思想來分析案例了吧。記住一句話以提高法學素養(yǎng)吧：“ 法律應(yīng)以社會的理想，即以愛人如己，以達達人之人類最高思想為行為之準則 。誠實信用原則之應(yīng)用，即是這種理想之表現(xiàn)。 ”?? 斯塔姆勒 (德國法學家 )。 第七條 :當事人訂立、履行合 同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德 ，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。 這條說了挺長一段，其實就是公序良俗原則。沒有用這么簡便的詞兒，是受蘇聯(lián)民事立法和理論影響的結(jié)果。既然立了就得用呀，怎么運用這條呢 ?其實就是為了因立法當時不可能預(yù)見一切損害國家利益、社會公共利益和道德秩序的行為，又缺乏相應(yīng)的禁止性規(guī)定時，法院就可以直接適用該條判決該行為無效。 第八條 依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定 履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保護 。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 3 這條其實就是警告你一旦依法簽訂了合同就別亂來了，是有國家強制力在保護的，有種神圣不可侵犯的意思，當然也要求你嚴守合同了。言而有信，言出必行，切記。 小結(jié)：這八條之所以會考第二條是因為它的區(qū)分度比較明顯，其它的算是精神，要貫穿整個卷子的試題當中的，能領(lǐng)會精神，就是擁有了所謂的法學素養(yǎng)，說白了，你答題闡述了現(xiàn)象以后你還能找到根源理論和精神 。沒素養(yǎng)的，就題答題就完事兒了。千萬不要過于緊張嚴肅。 歡迎光臨法專在線： 第二章 ：合同的訂立 第九條 當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 當事人依法可以委托代理人訂立合同。 當一個只有 10 歲的小朋友或者一個不能辨認自己行為的精神病人拿出幾十萬要跟你簽個合同做筆生意時，你不是不想掙這筆錢，但是還是有所顧及，因為你主觀就會覺得這樣的人做這么重要的事情，可信度不高，除非他們家大人或者監(jiān)護人來向你確定這個合同是真實有效的。 在法律上，你覺得這個可信度不高的根源就在于當事人不具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。 7歲的小孩兒拿幾毛錢買塊糖或一根冰棍你是能理解的 ，也是允許的，非花個幾十萬買套商品房，你也迷糊，難道 “ 年輕有為 ” 就是這個意思嗎 ?所以請記住，簽什么樣的合同要看對方是什么樣的年齡，什么樣的精神狀態(tài)和什么樣的經(jīng)營范圍。 當然，當事人也可以依法委托代理人來和你簽訂合同的，這是正?，F(xiàn)象。 第十條 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。 不是總能聽見這樣的說法嗎 ???“ 白紙黑字，言之鑿鑿 ”“ 空口無憑，立字為據(jù) ”! 書面合同優(yōu)點：安全，容易 作證 。缺點：影響交易便捷，容易喪失商機。 口頭合同優(yōu)點：迅速、交易簡便、締約成本底 。缺點：不易取證，不易分清是非。 所以在論述題中一旦涉及了有口頭合同，就一定要注意是否有了實際履行行為的問題。 第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文 (包括電報、電傳、傳真 、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 )等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 4 這條可考的關(guān)鍵點就在那個 “ 數(shù)據(jù)電文 ” ，為何它也是書面形式呢 ?實際上，電報、電傳和傳真總能產(chǎn)生一份書面的東西，而電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件只要需要也可以打印出來作為書面的證據(jù)?？歼^ 的相關(guān)真題有： 2021287。 第十二條 合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款： (一 )當事人的名稱或者姓名和住所 。√ (二 )標的 。√ ( 標的可以是物、行為或者是智力成果。 ) (三 )數(shù)量 ?！? (四 )質(zhì)量 。 (檢驗標的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)優(yōu)劣的標志。 ) (五 )價款或者報酬 。 (六 )履行期限、地點和方式 。 (七 )違約責任 。 (八 )解決爭議的方法。 當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 (注：示范文本只起參考作用 ) 有沒有發(fā)現(xiàn)，只要具備了前三項，合同就可以簽訂 了，其他的條款都可以在簽訂后進一步協(xié)商解決。要注意的是，合同的示范文本和格式合同是不同的，前者只是一種參考而已，后者是由合同中的一方當事人提供或制作的。 還有就是在論述題中如果涉及 “ 履行地點 ” 的話，需要注意：首先，標的驗收地點確定了吧 。其次，標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的依據(jù)也有了吧 。最后，還可以確定運費由誰負擔，風險由誰來扛的問題吧。做題時一定要細心。 第十三條 當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。 這條沒啥可考的，但需要理解：合同訂立的完結(jié)，必是當事人雙方意思表示一致的結(jié)果。你說“ 預(yù)約 ” 算不算這個過程 ?算 !預(yù)約是指約定將來訂立合同的合同，基于合同的自由原則，雙方也是有合意的。 第十四條 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定： (一 )內(nèi)容具體確定 。 (二 )表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 5 這條規(guī)定了要約的概念并表明了一項要約應(yīng)具備的條件。總結(jié)一下就是：當事人必須先特定下來吧，要約人必須有與他人簽訂合同的目的吧，內(nèi)容必須明確具體吧，一旦受要約人承諾了，那么要約人必受該意思表示約束了吧。實際上還應(yīng)該加一個條件，那就是要約總需到達另一方當事人那吧。 加個 相關(guān)學科知識：在國際貿(mào)易術(shù)語中，要約叫做 “ 發(fā)盤 ”(offer) 。 第十五條 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 這條以前考過，但是拿到今天再考，已經(jīng)毫無懸念可言，只要記住要約邀請并沒有賦予對方承諾權(quán)即可，反之就是要約。尤其在商業(yè)廣告中，其他的例如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書等等，都屬類似情況。 加個相關(guān)學科知識：在國際貿(mào)易術(shù)語中，要約邀請叫做 “ 詢盤 ”(inq uiry) 考過的相關(guān)真題有： 1997310 、 199839 第十六條 要約到達受要約人時生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間 。未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 本條已經(jīng)解釋得很清楚了，要注意的是，要約到達后，對方不收看的風險應(yīng)該由對方自己承擔。 第十七條 要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 撤回就意味著阻止要 約的生效，注意電子郵件就不適合這條規(guī)定。 考過的相關(guān)真題有： 202131 2021360 第十八條 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 強調(diào)應(yīng)是在受要約人發(fā)出承諾通知 “ 之前 ” 到達，即使是 “ 同時 ” 也不能撤銷。 考過的相關(guān)真題有： 2021361 第十九條 有下列情形之一的，要約不得撤銷： (一 )要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷 。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 6 (二 )受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 直接看 考過的相關(guān)真題： 1999341 。單純的記憶法條。 第二十條 有下列情形之一的，要約失效： (一 )拒絕要約的通知到達要約人 。 (二 )要約人依法撤銷要約 。 (三 )承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 。 (四 )受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 失效即表示喪失了法律約束力，是對以上幾條的一個歸納總結(jié)。注意 (四 )，實質(zhì)性的變更就是新要約了，不再是承諾。還有個情況值得思考：當事人死亡或喪失能力時，要約的效力該如何 ? 第二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 注意承諾應(yīng)當以明示 的方式作出。 在國際貿(mào)易術(shù)語上叫 “ 接受 ”(acceptance)! 第二十二條 承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 本條說了一個慣例和兩個例外，基本闡述得很清楚了。實際上隨著法條量的增加，你就會發(fā)現(xiàn)事實上