【正文】 合同法筆記整理 第一章 合同與合同法 一 合同法概述 1 合同定義： contractus 平等主體之間設立變更終止民事權利義務關系的協(xié)議。 （ 1）大陸法系：協(xié)議。來源于羅馬法，合同被定為法律承認的債的協(xié)議 德國：以法律行為發(fā)生債的關系，或變更債的內容必須當事人之間有契約。 法國：一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔給付某物的義務或為或不為某種行為的合意。 （ 2）英美法系 A contract is a promise or set of promises,for breach of which the law gives a the performance of which the law in some way recongnizies as a duty. A contract is a promise or set of promises which the law will 。 (3)中國：廣義：確立變更終止權利義務的協(xié)議（國家合同，行政合同，民法上的合同，勞動合同）體現(xiàn)財產(chǎn)身份行政勞務關系。 狹義：民事合同（確立變更終止權利義務的合同。（私法合同）包括債權 債務關系，物權合同，身份合同。 最狹義：平等主體的自然人法人其他組織之間設立變更終止民事權利義務的協(xié)議（僅債權合同） 合同法：平等主體的自然人法人其他組織之間設立變更終止民事權利義務關系的協(xié)議。（身份關系的協(xié)議適用其他法律） 特征： 1必須有兩個或兩個以上的當事人（企業(yè)內部承包不算） 2意思表示一致的民事行為（內外一致真實，當事人一致） 3 法人自然人，其他組織（合伙社團鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等九種） 4 法律地位平等 5 僅限于當事人設立變更終止債權債務關系的合 同。 6 是各方當事人自愿發(fā)生的法律行為。（意思自治） 7 合同是以設立變更終止民事權利義務為內容的行為。 （ 書上 ：是平等主體之間的民事法律行為，是兩方或兩方以上當 事人意思表示一致的民事法律行為，是以設立變更或終止民事權 利義務關系為目的的，是各方當事人自愿意思表示而產(chǎn)生的民事 法律行為。） 單方 民事法律行為：僅有當事人一方的意思表示即可成立的民事 法律行為，如債務免除。 雙方 民事法律行為：有兩方當事人做出的內容互異但相互對應的 意思表示一致方可成立的民事法律行為，如買賣。 設立 民事權利義務關系 ：合同一旦有效成立，從而在當事人之間 就確立了一定的民事權利義務關系。 終止 民事權利義務關系：合同依法成立后，由于一定的法律事實 出現(xiàn)，使得當事人之間由合同確立的民事權利義務歸于消滅。 變更民 事權利義務關系：當事人之間因合同而確立的權利義務關 系經(jīng)過協(xié)商使之變化，從而形成新的民事權利義務關系。 合同關 系中，債權人和債務人都是特定的，債權人只能向特定的 債務人提出請求，債權也只能對抗特定的債務人，在雙務合同中 當事人雙方互為債權人和債務人， 合同法 229：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動，不影響租賃合 同的效力。（買賣不破租賃） 2 合同的種類 ◇有名合同與無名合同：委托合同 —委托物業(yè)管理合同 ◇諾成合同與實踐合同（要物合同）（某生意人答應捐資建學校，學校拆房貸款后，生意人反悔，此合同已經(jīng)成立 贈予合同一般為實踐合同，具有扶貧救災等社會公益性公證過的都為諾成合同且沒有撤銷權，但是贈與人經(jīng)濟狀況惡化可以終止合同） ◇要式合同與不要式合同（法定要式約定要式，英美法以不要式為原則，要式為例外） ◇單務合同與雙務合同（區(qū)別英美法中的單方合同（一方用諾言 一方用行為如懸賞廣告）與雙方合同（均用諾言 而成的。）） 雙務合同 ：當事人雙方互負對待給付義務的合同，一方當事人所 享有的權利即為他方當事人所負有的義務，而對待給付的義務是 否等價，則無關，如買賣合同 單務合同 ：合同當事人雙方并不相互負有對待給付的義務的合同 如借用合同（債權人并不是只享有權利而不承擔義務，債務人也 不是，只是二者的權利義務不是對應的，在借用合同中，借用人 有使用借用物的權利，同時負有按約定使用并按約定歸還的義務 而出借人享有到期請求歸還借用物的權利。） 區(qū)分的意義在 于合同的履行， 1雙務合同適用同時履行抗辯權規(guī) 則，在雙務中如果因不可 歸責于雙方當事人的原因致使合同不能 履行的，債務人不再負履行義務，而單務中，仍要履行義務，在 雙務中，當事人一方違約時，守約方如果已履行合同，可以要求 違約方承擔責任，甚至可以解除合同，解除合同并溯及既往時， 守約方有權要求違約方返還受領的財產(chǎn)，單務無這種效果 ◇有效合同與無效合同效力待定合同，可撤銷合同，不強制執(zhí)行 的合同。 (違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定，社會公共利益 —無 效。虛假，陳述脅迫，不正當影響未成年酗酒等 —可撤銷） ◇書面合同，口頭合同，默示合同 ◇有償合同 無償合同 及其意義 P9 有償合同 ：一方當事人取得某種利益必須為此支付相應代價的合 同。 無償合同 ：一方當事人取得合同規(guī)定的利益時并不向對方 當事人償付相應代價的合同。如借用合同 區(qū)分的意義在于 1有償?shù)漠斒氯艘笥休^高的注意義務， 2有償 的主體應當具備完全民事行為能力 3 如果債務人無償轉讓財產(chǎn) 給第三人，且危及債權，債權人即可請求撤銷該行為，而不論 債務人和第三人主觀上是否有過錯。有償?shù)膭t必須有債務人和第 三人存在損害債權的惡意才行 ◇主合同 從合同 Eg 債權人甲 乙債務人 某三人丙（乙欠甲 100 萬元， 甲發(fā)現(xiàn)乙僅有 100 萬元的資產(chǎn)，乙以 50萬元的低價賣給丙，甲 對丙的行為可要求法院撤銷） ◇利他合同是對合同相對性原則的擴張 ◇本約（將來應當訂立的合同）和預約（當事人之間約定將來訂立一定合同的合同） ◇確定合同與射幸合同 契約是當事人雙方的目的對立意思表示方向相反的民事法律行 為，如買賣契約，合同是當事人的目的相同意思表示方向一致的 共同行為。，如合伙合同。 3 合同的形式 1 口頭合同 雙方當事人之間通過口頭形式訂立的合同。（電話 面對面 采用其他證明方式（備忘錄 會談機）， 及時結清，速度快，但產(chǎn)生糾紛時導致舉證困難 2 書面合同（合同書 信件（手寫 打字 印刷）需要簽字或蓋章 批準 登記 公證 見證） 產(chǎn)生糾紛后有據(jù)可查，但是簽訂時間較慢。 3 特殊書面合同 簽完后附加一些形式或程序要件的合同（當事人約定 公證處或者有當事人以外的第三方見證?；蛘叻梢?guī)定 批準或者登記） 4 數(shù)據(jù)電文形式（傳真電傳電報電子數(shù)據(jù)） 5 部分口頭部分書面的合同（美：口頭證據(jù)原則 —口頭與書面，沖突時以書面為準，在符合一定規(guī)則情況下才采用口頭合同，） 6 行為方式 —出租車若有人招手 不可拒載 ◇欠缺形式的結果（合同若未采用約定或法定 的方式，自然無效， 不能當然宣告無效，不能采用一刀切的方式，要具體問題具體分析） 合同法 44章而 2款：法律行政法規(guī)應當辦理批準手續(xù)或者辦理 批準登記手續(xù)（效力要件）才生效的，在一審辯論終結前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準登記手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效，法律行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)，但沒有規(guī)定登記手續(xù)后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)的不影響合同的效力，但合同標的物所有權和其他物權不能轉移。（但不是每一類合同都需要批準登記） ◇成立與生效 不生效與無效 有效與生效（有效無效是國家法律 強制規(guī)定的） ◇損害賠償?shù)姆秶和耆r償原則： 1可預見性原則 2過錯相抵 原則 3減輕損失原則 4損益相抵原則 5約定損害賠償優(yōu)于決定。 ◇合同成立：當事人協(xié)商一致但是不定有效，違反法律法規(guī)或者特意規(guī)定一段時間后生效。 ◇合同法的復雜是現(xiàn)代社會兩項原則 —契約自由和堅守前例 —作用的結果。 法律并不規(guī)定任何行使和程序。 第二章 合同法概述 一 合同法概念 P13—狹義：合同法的規(guī)定，廣義：所有涉及合同的法律，解釋。即有關合同的法律規(guī)范的總稱，是調整平等主體之間的交易關系的法律。 二 合同法適用范圍 1 法的溯及既往的效力問題 ★合同法實施后成立的合同發(fā)生糾紛，適用合同問題 ★合同法實施前成立的合同發(fā)生糾紛，起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定外，按當時法律規(guī)定，當時無法律規(guī)定的，可適用合同法規(guī)定，如締約過失責任制度 ★合同法實施前成立的涉外合同，標的不是一個法域的，仍 按雙方當事人的約定執(zhí)行，新合同法對其無約束力 ★國際私法的重要原則：意思自治原則 最密切聯(lián)系原則：解決法律沖突的原則，即合同糾紛與哪個法域關系最密切。 1 若當時沒有法律規(guī)定的，如締約過失責任制度，要約承諾制度，表現(xiàn)代理制度，抗辯權制度，合同的保全制度。 2 格式合同的 三大原則 —不利解釋原則，格式條款重于非格式條款，針對規(guī)則。 3 當時有規(guī)定但是不再適用的 4 行政規(guī)章地方法規(guī)不具有判定合同效力的根據(jù) ★ 合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法規(guī)定，合同法是以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定外，使用當時的法律規(guī)定。 不溯及既往原則 ★ 合同成立合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限，在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生糾紛適用合同法第四章規(guī)定（儲金會案例） ★人民法院確認合同效力時，對合同實施以前成立的合同，適用當時的 法律合同無效的，而適用合同法合同有效的，則適用合同法。 ◇地方性法規(guī)不是判斷合同效力的依據(jù) ◇人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進 行再審，不適用合同法。 ◇不同性質的法律規(guī)范適用不同原則。（強制性規(guī)范，倡導 性規(guī)范， 自治性規(guī)范） 三 合同法中的責任體系（違約責任的歸責原則 —嚴格責任制 無過錯責任 補償責任） 1 基于合同的責任（合同完全有效） a 違約責任 歸責原則采用（嚴格責任制 —承擔責任容易，免除責任困難 ，或者采用無過錯責任原則） b 補償責任（相對無效的合同賠償責任 —賦予相對人以撤銷權 ，如顯失公平合同一方不予撤銷得益方應予以補償 ，或者合同生效后的締約責任 狹義的締約過失責任是前合同責任，廣義的締約過失責任：合同生效后，補償責任） 2 基于合同法的責任（不成立，不生效，或者無效） A 締約過失責任 —法定責任，發(fā)生在合同成立或者生效之前，規(guī)定的法定義務與誠實信用有關 b 無效合同責任 —合同無效的也要對相對人承擔責任，返還財產(chǎn)，雙方都有過錯的，各自承擔相應的責任 c 后合同責任 —法定責任如保密義務不履行可能產(chǎn)生此種責任 d 附隨責任 ☆嚴格責任制 ☆不可抗力可免責，債權人過錯 法定免責 原因 ☆相對無效 可撤銷合同 不撤銷 相對方對受損放給與補償 —顯失公平 補償責任 ☆締約過失責任： 狹義 前合同責任 不成立不生效，一方過失導致向對方受損 廣義：若使成立，有效 —補償責任 Eg 企業(yè)買賣合同中遺漏債務，但合同成立且有效，則適用補償責任 締約過失責任 信賴利益損失 締約過失責任是法定的責任，義務是發(fā)生在合同成立或生效前，責任的產(chǎn)生與合同無關，誠實信用，性質是 前合同 責任，承擔責任以過錯為條件。（賠償?shù)姆秶? ☆后合同責任：雙方當事人權利義務終止后，按誠實信用原則（如保密義務） 法 定責任 前合同責任 后合同責任是合同責任的擴張 ☆附隨義務：如保密義務 違反附隨義務 附隨責任（主觀上是否有過錯，當時方以由于對方違約造成自己損失為舉證 —無過錯） ☆無過錯責任 嚴格責任 過錯推定 ★ 過錯責任：違約行為與造成損失是否有因果關系，當事人主觀上是否有過錯都需要舉證或推定 ★ 過錯 —故意（除非證明債權人對自身損失存在過錯）或者過失（債務