【正文】 1 第五章 外商投資企業(yè)法 本章考情分析 在最近 3 年的考試中，本章的平均分值為 7分， 2020 年的分值為 7 分，題型主要為客觀題。1997 年、 1998年、 2020 年（部分）的綜合題來自本章。復(fù)習(xí)本章時，考生應(yīng)注意三個問題：（ 1）熟練掌握 1998 年的綜合題；（ 2）熟練掌握 1997 年－ 2020 年的全部客觀題；（ 3）關(guān)注 2020 年教材的新增內(nèi)容。 最近 3 年指定教材的主要變化 2020 年指定教材的主要變化：在第一節(jié)中新增了 “外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) ”。 2020 年教材未進行重大調(diào)整。 第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概 述 一、外商投資企業(yè)的投資項目（ 2020年新增）（ P127） 鼓勵類外商投資項目 限制類外商投資項目 禁止類外商投資項目 允許類外商投資項目 【特殊規(guī)定】 （ 1）產(chǎn)品 “全部直接出口 ”的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目； （ 2）產(chǎn)品出口額占其銷售總額 70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項目。 【例題】根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向的有關(guān)規(guī)定，下列各項中，屬于國家限制類外商投資項目的有（ ）。（ 2020年） 【答案】 BCD 【解析】選項 A屬于禁止類外商投資項目。 二、出資方式（ P128） （ 1）外方投資者只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資（未經(jīng)批準(zhǔn)，境外投資者以人民幣在境內(nèi)進行投資的，屬于套匯）。 （ 2）中方投資者只能用人民幣繳付出資。 （ 3）根據(jù)《外資企業(yè)法實施細(xì)則》的規(guī)定，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者可以用從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。 物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù) （ 1）中外投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資需要作價時，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請中外合資各方同意的第三者評定。 （ 2）中外投資者用于出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有、且未設(shè)立任何 “擔(dān)保物權(quán) ”。 例如：北京的 A和法國的 B 成立了一個中外合資企業(yè)，假如中方以一個設(shè)備出資， A對設(shè)備擁有所有權(quán)，而且設(shè)備未設(shè)定抵押。 B 以專利權(quán)出資，必須 B 自己所有。 2 【相關(guān)鏈接】公司股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者 “設(shè)定擔(dān)保的財 產(chǎn) ”等作價出資。 （ 1）如果未用場地使用權(quán)作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費； （ 2）如果中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。 假設(shè)北京的 A和法國的 B 成立了一個中外合資企業(yè)，中方有一個場地使用權(quán)，如果中方不以土地出資，是由合營企業(yè)向中國政府交納場地使用費。中方以土地出資，作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。 【例題】中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的中方投資者以場 地使用權(quán)作價出資的，其作價金額可以由中外雙方協(xié)商確定，也可以聘請各方同意的第三方評定。（ ）（ 2020 年） 【答案】 、租賃的設(shè)備以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保（ 1997年、 1998年綜合題）。 假設(shè)北京的 A和法國的 B 成立了一個中外合資企業(yè)，如果中方拿設(shè)備出資（ A必須擁有所有權(quán)），法國的 B 以貨幣出資（可以是自己的錢，也可以是以 B 自己的名義去銀行貸款）。 A不能用甲或 B 的 財產(chǎn)為自己的出資提供擔(dān)保。 出資方式包括 貨幣：中方只能拿人民幣出資，外方只能拿外幣出資 拿貨幣時可以以自己的名義去銀行借款。 實物工業(yè)產(chǎn)權(quán)：必須有所有權(quán) 評估 /協(xié)商 擔(dān)保 場地使用權(quán)：作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。 三、出資比例（ P129） 中外合資經(jīng)營企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè) 中外合資股份有限公司 中外合資企業(yè)必須取得中國的法人資格，組織形式 100%是有限責(zé)任公司，不能低于注冊資本的 25%。 合作經(jīng)營企業(yè)，如果取得了法人資格 ，組織形式是有限責(zé)任公司，外國投資者的出資比例大于等于 25% 如果沒取得法人資格，雙方的關(guān)系是合伙關(guān)系，外方的出資比例不能低于 18%（ 0－ 25%） 【特殊規(guī)定】對外國投資者的出資比例低于 25%的，除法律、行政法規(guī)另有約定外，均應(yīng)按照設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進行審批和登記。通過審批的，頒發(fā)加注 “外資比例低于25%”字樣的批準(zhǔn)證書；取得登記的，頒發(fā)在 “企業(yè)類型 ”后加注 “外資比例低于 25%”字樣的營業(yè)執(zhí)照。 【例題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本 25%的，下列表述 中，正確的是（ ）。（ 2020年） 3個月內(nèi)一次繳清出資 3 【答案】 C 四、出資期限（ P129） 出資的具體期限 違約責(zé)任 同步問題 控股投資者的決策權(quán) （一）出資期限 北京的 A和法國的 B 成立了一個中外合資企業(yè)，注冊資本是 500萬美元，其中，中方認(rèn)繳的是 200 萬美元，法國的 B 認(rèn)繳的是 300 萬美元。外商投資企業(yè)取得執(zhí)照當(dāng)天可以為 0。 合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6 個月內(nèi)繳清。 分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月內(nèi)繳清。分期出資的總期限取決于注冊資本的規(guī)模。 【例題 1】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本為 500 萬美元，其中外國合營者認(rèn)繳出資額為 300萬美元，中國合營者認(rèn)繳出資額為 200萬美元。如果合營企業(yè)合同約定分三期繳付出資，則外國合營者第一期繳付的出資額應(yīng)不低于（ ）萬美元。（ 2020年） 【答案】 A 【例題 2】甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為 800 萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資， 1997年 5月 1 日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項中，表述正確的有（ ）。（ 1998年） 1997 年 5 月 1 日，甲公司實收資本可以為零 1997 年 8 月 1 日，甲公司實收資本不得少于 120萬美元 年 11 月 1 日，中方合營者已繳付出資 200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應(yīng)繳付出資 200 萬美 元 2020 年 5 月 1日，甲公司實收資本不得少于 800萬美元 【答案】 ABD 例如：甲是國有企業(yè)，注冊資本是 2020 萬，法國人從街上隨便撿了一條破紙，收購 60%的股權(quán)，變更為合營企業(yè)，注冊資本是 2020萬。乙收購了 1200 萬。 普通 收購 一次 6 月 3 月 分期 3 月 ≥15% 6 月 ≥60% 1－ 3 年 1 年 注冊資本在 50 萬元以下不能超過一年， 50－ 100萬之間不能超過一年半， 100－ 300萬之間的不能超過 2 年， 300－ 1000萬 不能超過 3 年。 通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā) 4 之日起 3 個月內(nèi)支付全部購買金。 對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個月內(nèi)支付購買總金額的 60%以上，在 1 年內(nèi)付清全部購買金。 【例題 1】香港甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該部分資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于1998 年 3 月 1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為 120 萬美元。下列選項中，不符合我國法律規(guī)定的價款支付方式是（ ）。（ 1999年） 公司于 1998 年 5 月 30 日向乙公司一次支付 120萬美元 1998 年 5月 30 向乙公司支付 0 萬美元， 1999 年 2月 28 日交付 60 萬美元 1999 年 2月 28 日向乙公司一次支付 120萬美元 1998 年 8月 30 日向乙公司支付 80 萬美元， 1999 年 8 月 30 日支付 40 萬美元 【答案】 BCD 【例題 2】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司