【正文】 第五章 企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律實(shí)務(wù) 考情分析 在歷年的考試中平均分值在 18 分左右。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法在考試中主要涉及的內(nèi)容有主體：哪些人是權(quán)利人；客體：哪些可以作為權(quán)利的客體；內(nèi)容：保護(hù)的權(quán)利的范圍，是重點(diǎn)也是難點(diǎn)；救濟(jì)，其中救濟(jì)和權(quán)利的內(nèi)容是比較重要的，權(quán)利的內(nèi)容中還要包括對(duì)權(quán)利的限制。 第一節(jié) 企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作概述 一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)概念及其特征 知識(shí)產(chǎn)權(quán)是智力勞動(dòng)者對(duì)其智力活動(dòng)取得的創(chuàng)造性勞動(dòng)成果（智力成果）依法享有的一種專有權(quán)利。 （一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征 （ 1）無(wú)形性；（ 2）雙重性；（ 3）專有 性；（ 4）地域性；（ 5）時(shí)間性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)只在有關(guān)法律規(guī)定的有效期內(nèi)受法律保護(hù)。 提示：無(wú)形財(cái)產(chǎn)的概念是美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家托爾斯 ?本德在 19 世紀(jì)末首先提出的。從法律意義上講，無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)主要包括： ① 創(chuàng)造性成果權(quán)； ② 經(jīng)營(yíng)性標(biāo)記權(quán)； ③ 經(jīng)營(yíng)性資信權(quán)。 （二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍 按照《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》以下簡(jiǎn)稱為 “TRIPS 協(xié)議 ” ）第 1 部分第 1 條的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括： （ 1）版權(quán)與鄰接權(quán)；（ 2）商標(biāo)權(quán)；（ 3）專利權(quán)；（ 4）工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)；（ 5）地理標(biāo)志權(quán)；（ 6）集成電路布圖設(shè)計(jì)（拓?fù)鋱D）權(quán)；（ 7）未 披露過(guò)的信息專有權(quán)。 二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的作用 ，激勵(lì)知識(shí)與技術(shù)創(chuàng)新的重要機(jī)制。 ，特別是專利制度為技術(shù)創(chuàng)新?tīng)I(yíng)造了良好的公平競(jìng)爭(zhēng)的法律環(huán)境，為創(chuàng)新技術(shù)的良性流通保駕護(hù)航。 ，特別是專利制度能夠有效配置技術(shù)創(chuàng)新資源。 、一個(gè)地區(qū)乃至一個(gè)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力和綜合實(shí)力的重要指標(biāo)。 。 三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略概論 （一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的分類 實(shí)施主體的角度可以分為國(guó)家（政府層面）知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略等。 、局部性或者階段性知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、特定的或者具體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略等。 、商標(biāo)戰(zhàn)略、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略以及綜合運(yùn)用戰(zhàn)略等。 ：發(fā)展規(guī)劃戰(zhàn)略；促進(jìn)創(chuàng)新戰(zhàn)略；謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)戰(zhàn)略；市場(chǎng)控制戰(zhàn)略；積累知識(shí)產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)戰(zhàn)略；產(chǎn)品研發(fā)戰(zhàn)略；技術(shù)引進(jìn)戰(zhàn)略；產(chǎn)品外貿(mào)戰(zhàn)略；許可轉(zhuǎn)讓戰(zhàn)略；知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟戰(zhàn)略等。 ：知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)攻戰(zhàn)略和知識(shí)產(chǎn)權(quán)防御戰(zhàn)略。 （四）企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略研究的主要內(nèi)容 ； ； ； ； 。 第二節(jié) 企業(yè)專利法律實(shí)務(wù) 一、專利與專利權(quán) （ 1）獨(dú)占性；（ 2）地域性；（ 3）時(shí)間性。 提示：我國(guó)專利法規(guī)定發(fā)明專 利的保護(hù)期限是 20 年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期限是 10 年，均自申請(qǐng)之日起計(jì)算。 （ 1）發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。即發(fā)明是一項(xiàng)新的技術(shù)解決方案；發(fā)明可以是產(chǎn)品發(fā)明，也可以是方法發(fā)明。 （ 2）實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。與發(fā)明專利相比，實(shí)用新型專利 只限于具有一定形狀和結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品， 其創(chuàng)造性比發(fā)明要求低，故通常又被稱為 “ 小發(fā)明 ” 。在其審查授權(quán)方面，只進(jìn)行初步審查，不經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查。 （ 3）外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn) 品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的 結(jié)合所 做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。 【例題 單選題】根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，某汽車制造廠完成的下列新技術(shù)成果中，可能獲得實(shí)用新型專利的是（ ）。 『正確答案』 C 『答案解析』實(shí)用新型僅限于產(chǎn)品，不包括方法，因此選項(xiàng) D 不屬于實(shí)用新型；實(shí)用新型要求產(chǎn)品必須是具有固定的形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品。氣態(tài)、液態(tài)、凝膠狀或顆粒粉末狀的物質(zhì)或者材料，不屬于實(shí)用新型的產(chǎn)品范圍，因 此選項(xiàng) A 和 B 均不屬于實(shí)用新型。 （ 1）國(guó)防專利必須涉及國(guó)防利益，或者目前雖沒(méi)有直接用于國(guó)防建設(shè)，但對(duì)國(guó)防建設(shè)具有潛在作用； （ 2）國(guó)防專利的技術(shù)內(nèi)容必須是 保密的 ； （ 3）國(guó)防專利只有發(fā)明專利一種類型。國(guó)防專利權(quán)的保護(hù)期限為 20 年，自申請(qǐng)日起計(jì)算。 二、授予專利權(quán)的條件 （一）形式要件 1.《專利法》規(guī)定：申請(qǐng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交 請(qǐng)求書、說(shuō)明書 及其摘要和權(quán)利要求書等文件，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)有附圖； ，應(yīng)當(dāng)提交 請(qǐng)求書、 該外觀設(shè) 計(jì)的圖 片或者照片以及對(duì)該外觀設(shè)計(jì)的簡(jiǎn)要說(shuō)明等文件。 ，如代理人委托書、優(yōu)先權(quán)證明、不喪失新穎性證明、提前公開請(qǐng)求書等。 （二）實(shí)質(zhì)要件 實(shí)質(zhì)要件 《專利法》規(guī)定：授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，與 現(xiàn)有技術(shù)相 比，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。 （ 1）新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文 件中。 提示：《專利法》還規(guī)定了不喪失新穎性的公開，即申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前 6 個(gè)月內(nèi)有下列情況之一的，不喪失新穎性： （ 1）在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的；（ 2）在 規(guī)定的 學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；（ 3）他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。 【例題 多選題】甲于 2020 年 8 月 1 日向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出一個(gè)關(guān)于吸塵器的發(fā)明專利申請(qǐng)。在甲申請(qǐng)專利之前發(fā)生的下列事實(shí)中，不會(huì)影響甲專利申請(qǐng)新穎性的有（ ）。 年 3 月 15 日，甲在中國(guó)政府主辦的一個(gè)國(guó)際展覽會(huì)上首次展 出了這種吸塵器 年 4 月 10 日，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保密義務(wù)的工作人員乙，未經(jīng)甲同意擅自在一個(gè)學(xué)術(shù)會(huì)議上公布了該發(fā)明 年 5 月 12 日，甲在國(guó)家商務(wù)部組織召開的一個(gè)技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表了介紹該發(fā)明的演講 年 6 月 18 日，甲在某國(guó)際性學(xué)術(shù)刊物上首次刊登了介紹該發(fā)明的學(xué)術(shù)論文 『正確答案』 ABC 『答案解析』本題考核專利新穎性的喪失。根據(jù)規(guī)定，《專利法》規(guī)定，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前 6 個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的； 在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意泄露其內(nèi)容的。 （ 2）創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。而實(shí)用新型是具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。 （ 3）實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并能產(chǎn)生積極效果。 《專利法》規(guī)定：授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)?，F(xiàn)有設(shè)計(jì)是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)。 提示：授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。 予專利權(quán)的范圍 （ 1）專利法規(guī)定，對(duì)科學(xué)發(fā)現(xiàn)、智力活動(dòng)的規(guī)則和方法、疾病的診斷和治療方法、動(dòng)物和植物品種、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)以及對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)不予保護(hù)； 提示：但對(duì)于動(dòng)物和植物產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。 （ 2）專利法還規(guī)定，對(duì)違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，以及對(duì)違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。 【例題 多選題】根據(jù)《專利法》的規(guī)定，下列各 項(xiàng)中，不授予專利權(quán)的有（ ）。 『正確答案』 ABC 三、專利的申請(qǐng)程序 （一）專利申請(qǐng)?jiān)瓌t 兩個(gè)以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。 按照《巴黎公約》的規(guī)定，優(yōu)先權(quán)原則是指申請(qǐng)人在某一成員國(guó)內(nèi)提出專申請(qǐng)后，又在規(guī)定期限內(nèi)，就相同主題向其他成員國(guó)提出申請(qǐng)的，可以享 受優(yōu)先權(quán)，以首次申請(qǐng)的申請(qǐng)日作為后續(xù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日。 （二）專利申請(qǐng)前的準(zhǔn)備工作 提示：出現(xiàn)《專利法》所規(guī)定的 “ 不喪失新穎性的公開 ” 的情形時(shí)應(yīng)當(dāng)按照其規(guī)定，在有關(guān)活動(dòng)結(jié)束后 6 個(gè)月內(nèi)向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出專利申請(qǐng)。 、要求和撰寫技巧 。正確處理有關(guān)保密的問(wèn)題 （三）專利申請(qǐng)文件 （ 1）請(qǐng)求書。請(qǐng)求書中主要包括：發(fā)明 名稱、發(fā)明人、申請(qǐng)人、專利代理機(jī)構(gòu)、申請(qǐng)人或者代理機(jī)構(gòu)的簽章，以及要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)注明的有關(guān)事項(xiàng)。 （ 2）說(shuō)明書。主要包括下列內(nèi)容： ① 技術(shù)領(lǐng)域； ② 背景技術(shù)； ③ 發(fā)明內(nèi)容； ④ 附圖說(shuō)明； ⑤ 具體實(shí)施方式。 （ 3）權(quán)利要求書。 （ 4）說(shuō)明書摘要。說(shuō)明書摘要可以包含最能說(shuō)明發(fā)明的化學(xué)式；有附圖的專利申請(qǐng)，還應(yīng)當(dāng)提供一幅最能說(shuō)明該發(fā)明或者實(shí)用新型技術(shù)特征的附圖。 提示：附圖的大小及清晰度應(yīng)當(dāng)保證在該圖縮小到 4 厘米 x6 厘米時(shí)，仍能清晰地分辨出圖中的各個(gè)細(xì)節(jié)。摘要文字部分不得超過(guò) 300 個(gè)字。摘要中不得使用商 業(yè)性宣傳用語(yǔ)。 （ 1）外觀設(shè)計(jì)專利請(qǐng)求書。 （ 2）圖片或者照片。向國(guó)務(wù)院專利行政部門提交的外觀設(shè)計(jì)圖片或者照片，不得小于 3 厘米 8 厘米，不得大于 15 厘米 22 厘米。同時(shí)請(qǐng)求保護(hù)色彩的外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)提交彩色圖片或者照片。 （ 3）應(yīng)當(dāng)寫明對(duì)外觀設(shè)計(jì)的簡(jiǎn)要說(shuō)明。包括該外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品的設(shè)計(jì)要點(diǎn)、請(qǐng)求保護(hù)色彩、省略視圖等情況。簡(jiǎn)要說(shuō)明不得使用商業(yè)性宣傳用語(yǔ)，也不能用來(lái)說(shuō)明產(chǎn)品的性能。 提示：外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)人根據(jù)要求可以提交使用外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品樣品或者模型。樣品或者 模型的體積不得超過(guò) 30 厘米 30 厘米 30 厘米，重量不得超過(guò) 15 公斤。易腐、易損或者危險(xiǎn)品不得作為樣品或者模型提交。 （四）專利申請(qǐng)日和優(yōu)先權(quán) 國(guó)務(wù)院專利行政部門收到專利申請(qǐng)文件之日為申請(qǐng)日。如果申請(qǐng)文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請(qǐng)日。 （ 1）申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起 12 個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起 6 個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際公約，或者依照相互承 認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。 （ 2）申請(qǐng)人就同一發(fā)明或者實(shí)用新型在中國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起 12 個(gè)月內(nèi)，又向國(guó)務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。 提示：申請(qǐng)人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)的時(shí)候提出書面聲明，并在 3 個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請(qǐng)文件的副本；如果未提交書面聲明或者逾期未提交專利申請(qǐng)文件副本，即視為未要求優(yōu)先權(quán)。 【例題 單選題】專利申請(qǐng)人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)的時(shí)候提出書面聲明并提交第一次提出的專利申請(qǐng)文件副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請(qǐng)文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。提交第一次提出的專利申請(qǐng)文件副本的期限是（ ）個(gè)月內(nèi)。（ 2020 年） 『正確答案』 B （ 1）申請(qǐng)人可以在被授予專利權(quán)之前隨時(shí)撤回其專利申請(qǐng)； （ 2）對(duì)發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)文件的修改不得超出原說(shuō)明書和權(quán)利要求書記載的范圍； （ 3）對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。 （五）發(fā)明專利申請(qǐng)的審查和授權(quán) 《專利法》規(guī)定，對(duì)于發(fā)明專利申請(qǐng)要進(jìn)行初步審查和實(shí)質(zhì) 審查，并采取早期公開、延遲審查制。對(duì)于實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)，只進(jìn)行初步審查，不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。 （ 1）受理與初步審查。 （ 2）公布申請(qǐng)。 《專利法》第 34 條規(guī)定： “ 國(guó)務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請(qǐng)后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請(qǐng)日起滿 18 個(gè)月，即行公布。 提示：國(guó)務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請(qǐng)人的請(qǐng)求早日公布其申請(qǐng)。 （ 3）實(shí)質(zhì)審查。 發(fā)明專利申請(qǐng)自申請(qǐng)日起 3 年內(nèi) ，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請(qǐng)人隨時(shí)提出的請(qǐng)求，對(duì)其申請(qǐng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查；申 請(qǐng)人無(wú)正當(dāng)理由逾期不請(qǐng)求實(shí)質(zhì)審查的，該申請(qǐng)即被視為撤回。 提示：國(guó)務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要的時(shí)候可以自行對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。 （ 4）專利的授權(quán)和登記。 國(guó)務(wù)院專利行政部門發(fā)出授予專利權(quán)的通知后，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起 2 個(gè)月內(nèi) 辦理登記手續(xù)。期滿未辦理登記手續(xù)的，視為放棄取得專利權(quán)的權(quán)利。 實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)自公告之日起生效。 國(guó)務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會(huì)。專利復(fù)審委員會(huì)一般由 3～ 5 人組成合議組，對(duì)復(fù)審案件進(jìn)行審查，采取公開、聽(tīng)證、合議的方式進(jìn)行。 （ 1）提出復(fù)審請(qǐng)求。專利申請(qǐng)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門駁回申請(qǐng)的決定不服的，可以自收到通知之日起 3 個(gè)月內(nèi) ，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請(qǐng)求復(fù)審。 提示：請(qǐng)求復(fù)審的請(qǐng)求人必須是被駁回專利申請(qǐng)的申請(qǐng)人。向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請(qǐng)求復(fù)審的，應(yīng)當(dāng)提交復(fù)審請(qǐng)求書，說(shuō)明理由，必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)附具有關(guān)證據(jù)。