【正文】 “買賣合同”中貨物損失之風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。2021合同頻道為您精心準(zhǔn)備了《“買賣合同”中貨物損失之風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移》模板，協(xié)助您撰寫關(guān)于“貨物買賣合同范本”的內(nèi)容。 在買賣合同中，貨物損失之風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移是一個(gè)極為重要的問題，因?yàn)樗苯由婕爱?dāng)事人的基本義務(wù)，關(guān)系到雙方的經(jīng)濟(jì)利益。因此，無論是各國立法實(shí)踐還是學(xué)術(shù)探討都對其給予了相當(dāng)?shù)闹匾?。有人甚至認(rèn)為，全部“合同法”特別是買賣法的主要目的，就是把其于合同關(guān)系所產(chǎn)生的各種損失的風(fēng)險(xiǎn)在各方當(dāng)事人之間進(jìn)行適當(dāng)?shù)姆峙洧?。起草《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》的專門委員會在其報(bào)告中也指出，這個(gè)問題是“公約起草者遇到的最須嚴(yán)肅對待的問題之一”②。1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》在第四章作了詳盡的規(guī)定。 我國現(xiàn)行《合同法》，通過“法律移植”，并加以中國特色的改造，雖已基本成型，但理論上對這一問題似乎并無多少創(chuàng)新。而且在實(shí)踐中“合法不合理”的案例也時(shí)有發(fā)生，所以對這一問題進(jìn)行比較深入的研究，不僅有理論價(jià)值更有現(xiàn)實(shí)意義。 本文從風(fēng)險(xiǎn)及其相關(guān)概念入手，并對風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的幾種理論予以分析，繼而提出自己的新觀點(diǎn)并予以詳述。 (一)風(fēng)險(xiǎn)的含義及特征 對于風(fēng)險(xiǎn)一詞許多學(xué)者都對其下過定義。我國臺灣學(xué)者錢國成認(rèn)為：風(fēng)險(xiǎn)是指雙務(wù)契約當(dāng)事人一方之債務(wù)，因不可歸責(zé)雙方當(dāng)事人之事由，致給付不能時(shí)，其因此項(xiàng)事由所產(chǎn)生損害之狀態(tài)③。而我國學(xué)者沈達(dá)明對其下的定義是：貨物可能遭受的各種意外損失，如盜竊、火災(zāi)、沉船、破碎、滲漏、扣押以及不屬于正常損耗的腐爛變質(zhì)等④。以上定義有可取之處，但筆者并不完全贊同。因?yàn)椤帮L(fēng)險(xiǎn)”一詞至少有兩層意思：一是風(fēng)險(xiǎn)事故造成貨物損失的可能性。二是因風(fēng)險(xiǎn)事故造成的實(shí)際貨物損失。具體取何種含義應(yīng)視情況而定。如當(dāng)我們說“這種行為將加大貨物的風(fēng)險(xiǎn)”或“風(fēng)險(xiǎn)于交付時(shí)轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)”時(shí)用的就是第一層意思。而如果我們說“因?yàn)榛馂?zāi)發(fā)生在交付之后，故該風(fēng)險(xiǎn)由買方承擔(dān)”時(shí)，用的則是第二層意思。 所以對買賣合同中涉及的“風(fēng)險(xiǎn)”一詞恰當(dāng)?shù)亩x是：歸于合同項(xiàng)下的貨物，由于不可歸責(zé)于買賣雙方當(dāng)事人的原因遭受的損毀、滅失或這種損毀、滅失的可能性。 作第一層意思解釋時(shí)(意外貨損的可能性)，具有以下特征： 。即貨物因意外事故遭受損失的可能性是客觀存在的，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，也是無法預(yù)見、無法克服、無法消滅的。人們雖然可以用各種方法對貨物采取保護(hù)但意外損失的可能性卻是始終存在的。對這一性質(zhì)的理解十分重要，這是下文一論斷“風(fēng)險(xiǎn)是物之風(fēng)險(xiǎn)”的理論依據(jù)。 。即這種損失的可能性是始終存在的。要直至物在事實(shí)上消滅才有可能消滅。如果我們說“客觀性”是說明“風(fēng)險(xiǎn)無處不在”的話，“不間斷性”就是說明“風(fēng)險(xiǎn)無時(shí)不有”。 當(dāng)作第二層意思解釋時(shí)(風(fēng)險(xiǎn)事故造成的實(shí)際貨損)則有以下特征： 。 。 。 (二)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的關(guān)系 這是兩個(gè)聯(lián)系緊密但又并不重疊的概念。因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)的存在是不間斷的，所以我們可以將其視為一根數(shù)軸，筆者稱其為“風(fēng)險(xiǎn)數(shù)軸”。風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)要研究的是數(shù)軸上的段對應(yīng)的當(dāng)事人，即該段的風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)。而風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)要研究的則是數(shù)軸上的點(diǎn)，在該點(diǎn)的兩側(cè)，風(fēng)險(xiǎn)對應(yīng)不同的當(dāng)事人，其研究的目的就是精確地找出這一點(diǎn)。這兩個(gè)概念雖不等同，但若離開了風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)去談風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移就會出現(xiàn)空中樓閣之勢無以支撐。而若離開了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移去談風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)又難免出現(xiàn)因界點(diǎn)模糊而無法確定當(dāng)事人，最終達(dá)不到研究的目的。而“風(fēng)險(xiǎn)數(shù)軸”正好可以將它們統(tǒng)一到一條直線上進(jìn)行研究。 (三)風(fēng)險(xiǎn)數(shù)軸 對于“風(fēng)險(xiǎn)數(shù)軸”筆者并不打算下一個(gè)嚴(yán)格的定義，而是只將其含義做一個(gè)解釋。如圖： _______風(fēng)險(xiǎn)1_______ 風(fēng)險(xiǎn)2________ 風(fēng)險(xiǎn)3______ 合同訂立 特定化 交付 買方實(shí)際占有 如上圖所示，由于風(fēng)險(xiǎn)的不間斷性我們可以視其為一根直線，即“風(fēng)險(xiǎn)數(shù)軸”。數(shù)軸上標(biāo)有若干可能與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移有關(guān)的點(diǎn)，如：合同訂立，特定化(歸于合同項(xiàng)下)，交付，買方實(shí)際占有等，當(dāng)然在具體案例中可能只有一個(gè)點(diǎn)是發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的點(diǎn)。 “風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移”的三種理論及評價(jià) 多年來，學(xué)者們就“風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移”提出過不少理論，其中有代表性的主要有三種：風(fēng)險(xiǎn)于合同成立時(shí)轉(zhuǎn)移理論。風(fēng)險(xiǎn)隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移理論。風(fēng)險(xiǎn)隨