【正文】 【內(nèi)容詳解】 2Z202041 民事法律關(guān)系（掌握） 一、民事法律關(guān)系的構(gòu)成 民事法律關(guān)系由法律關(guān)系的主體、客體和法律關(guān)系的內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成。 （一）主體（ 3個(gè)） 。包括公民、外國人和 無國籍人（國籍） 民事行為能力包括：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。 民事行為能力 完全民事行為能力 18周歲以上的公民 16周歲以上不滿 18周歲的公民、以自己的勞動收入為主要生活來源的 限制民事行為能力 10周歲以上的未成年人 可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的代理人同意 不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人 可以進(jìn)行與他的精神狀況相適應(yīng)的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意 無民事行為能力 不滿 10周歲的未成年人 由他的法定代理人代理民事活動 不能辨認(rèn)自己行為的精神病人 具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)具備的條件 （ 1）依法成立。 （ 2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。 （ 3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。 （ 4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人以其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。 法人的行為能力是與法人的成立而至于法人的撤銷。 法人以外的其他組織可以成為民事法律關(guān)系的主體，稱 為非法人組織。 【例題 單選題】 16周歲以上不滿 18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為（ ）。 [答疑編號 950008104101] 【答案】 A 【解析】自然人的民事行為能力分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。 18周歲以上的人是完全行為能力人， 16周歲以上不滿 18周歲的公民、以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全行為能力人。參見教材 P10。 （二）客體 法律關(guān)系客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。 財(cái)：資金及有價(jià)證券。 物：主體支配的，在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。 行為：義務(wù)人所要完成能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果。物化的結(jié)果（房屋、 道路），非物化的結(jié)果（培訓(xùn)行為） 智力成果：通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果，如文學(xué)作品等。 （三）法律關(guān)系內(nèi)容 法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和義務(wù)。 二、民事法律關(guān)系的變更 （一）主體變更 。如總包商將工程分包 。合同轉(zhuǎn)讓 （二）客體變更 。規(guī)模、數(shù)量發(fā)生了變化。如工程規(guī)模的擴(kuò)大。 。原有的客體已不存在，而由新的客體代替。例如，由于涉及變更，原來的小橋變?yōu)楹础? （三）內(nèi)容變更 三、民事法律關(guān)系的終止 （一）自然終止 是指某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)得以順利履行，取得了各自的利益，從而使該法律關(guān)系達(dá)到完結(jié)。 （二）協(xié)議終止 主體之間協(xié)商解除法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù)。包括即時(shí)協(xié)商和約定終止條件。 （三）違約終止 一方違約，或因不可抗力，導(dǎo)致權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)。 2Z202042 民事法律行為的成立要件（掌握） 一、民事法律行為的概念 指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。 二、要式法律行為和不要式法律行為 ：指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。建設(shè)工程合同應(yīng)該采用書面形式。 ：是指法律沒有規(guī)定特定形式，采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 【例題 單選題】關(guān)于民事法律行為分類，以下說法錯誤的是（ ）。 行為 [答疑編號 950008104102] 【答案】 C 【解析】本題考點(diǎn)是要式法律行為和不要式法律行為。要式法律行為：指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。不要式法律行為：是指法律沒有規(guī)定特定形式，采用書面、口頭或其他任何形 式均可成立的民事法律行為。借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此 ABD選項(xiàng)正確。參見教材 P13。 三、成立要件 意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思一致。也即不存在認(rèn)識錯誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。 。不違反法律和社會公共利益、社會公德。 。要式法律行為，必須具備相應(yīng)的形式。 【記憶 】資格、意思、內(nèi)容、形式 【注意】意思表示不真實(shí)的行為，也不必然是無效行為，還有可能撤銷。 【 2020考題 單選題】總承包單位收取固定管理費(fèi)后將承包工程全部轉(zhuǎn)包給其他具有相應(yīng)資質(zhì)的公司。從民事法律行為角度看，該行為無效的原因是（ ）。 [答疑編號 950008104103] 【答案】 C 【解析】轉(zhuǎn)包是法律所不允許的，所以其內(nèi)容不合法。參見教材 P13。 2Z202043 代理（掌握） 一、代理的含義 代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義向第三人實(shí)施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。 三方當(dāng)事人，分別是被代理人、代理人、代理關(guān)系所涉及的第三人。 二、代理的 種類 （一）委托代理 委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過委托代理實(shí)施民事法律行為的情形較為常見。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （ 1）代理人的姓名或者名稱； （ 2）代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間。 （ 3）委托人簽名或者蓋章 （二）法定代理 根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。 （三）指定代理 根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。 【 2020考題 單選題】律師出庭的權(quán)利是基于（ ）而產(chǎn)生的。 [答疑編號 950008104201] 【答案】 B 【解析】律師出庭的權(quán)利是基于被代理人的訴訟委托。參見教材 P14。 三、代理人與被代理人的責(zé) 任承擔(dān) （一）授權(quán)不明確 —— 被代理人承擔(dān)責(zé)任，代理人連帶責(zé)任 （二）無權(quán)代理 —— 代理人承擔(dān)責(zé)任 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。 第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。 （三）代理人不履行職責(zé) —— 代理人承擔(dān)責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人利 益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任 （四）代理事項(xiàng)違法 —— 被代理人和代理人連帶責(zé)任 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任 （五）轉(zhuǎn)托他人代理 —— 代理人，特殊情況除外 委托代理人為了被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先征得被代理人的同意，事先沒有征得被代理人的同意的，應(yīng)當(dāng)事后及時(shí)告知被代理人，如果被代理人不同意，代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他 人代理的除外。 四、代理的終止 委托代理 法定代理或指定代理 （ 1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； （ 2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托； （ 3）代理人死亡； （ 4）代理人喪失民事行為能力； （ 5）作為被代理人或者代理人的法人終止。 （ 1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力； （ 2）被代理人或者代理人死亡； （ 3）代理人喪失民事行為能力； （ 4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； （ 5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。 【例題 多選題】根據(jù)我國法律規(guī)定，委托 代理關(guān)系因下列原因中的（ ）終止。 [答疑編號 950008104202] 【答案】 ABDE 【解析】本 題考點(diǎn)是委托代理的終止。應(yīng)注意與法定代理及指定代理終止原因的區(qū)別。 2Z202044 債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)（掌握） 一、債權(quán)制度 （一）債的概念 依合同約定或法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利或義務(wù)關(guān)系。 二、債的發(fā)生根據(jù) 債的發(fā)生根據(jù)主要包括如下幾種： 合同是引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的 最主要、最普遍 的根據(jù)。 ：不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)， 取得不當(dāng)利益，造成他人損失 ， 負(fù)有返還的義務(wù) 。 ：無因管理是指沒有法 定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。 。 （三）債的消滅 — 合同之債 三個(gè)條件：（ 1）必須是 對等債務(wù) ；（ 2）必須是同一種類的給付之債；（ 3）都 已到履行期限 債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時(shí)無法確定，致使債務(wù)人一時(shí)難以履行債務(wù)，經(jīng) 公證或法院裁決 ，可將標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存；如果超過法律規(guī)定的期限，標(biāo)的物應(yīng) 收歸國有 —— 某一具體之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體（ 如兩 家企業(yè)合并 ） —— 債權(quán)人放棄債權(quán) —— 僅適用于人身關(guān)系之債 二、知識產(chǎn)權(quán)制度 （一）涵義 民事主體對智力成果享有的專有權(quán)利（包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)） 特征 、財(cái)產(chǎn)權(quán)雙重性 ：獨(dú)占使用，未經(jīng)允許不得使用其他專利 ：特定國家和地區(qū)有效 ：法律規(guī)定的有效期有效 【記憶】從 時(shí)間 、 地域 方面對 內(nèi)容 進(jìn)行 專有 。 （二）著作權(quán) —— 作品 常見的作品包括： （ 1）文字作品 （ 2）美術(shù)作品 （ 3）建筑作品 （ 4）圖形作品 （ 5）模型作品 （ 4＋ 4） 著作人身權(quán) 著作財(cái)產(chǎn)權(quán) （ 1） 發(fā)表權(quán) ； （ 2）署名權(quán)； （ 3）修改權(quán)； （ 4）保護(hù)作品完整權(quán)。 （ 1） 使用權(quán) 。 （ 2）許可使用權(quán)。 （ 3）轉(zhuǎn)讓權(quán)。 （ 4）獲得報(bào)酬權(quán) 【記憶】前者：作品本身；后者：報(bào)酬有關(guān)。 （ 1）侵權(quán)行為包括但不限于以下行為： 未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表作品 歪曲、篡改、剽竊他人作品 使用他人作品未支付報(bào)酬 （ 2）著作權(quán)的保護(hù)包括： 民事責(zé)任（停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失） 行政責(zé)任 刑事責(zé)任 （三）專利權(quán) （ 1）發(fā)明人或設(shè)計(jì)人、發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的單位（職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造為專利權(quán)人） （ 2）受讓人：依法獲得專利權(quán)的單位和個(gè)人 （自申請日計(jì)算） （ 1）發(fā)明為 20年 ；（ 2）實(shí)用新型為 10年 ；（ 3）外觀設(shè)計(jì)為 10年 （ 1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利 （ 2）假冒他人專利 （ 3）非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品 （ 4）侵奪非職務(wù)發(fā)明 創(chuàng)造的專利申請權(quán) （四）商標(biāo)權(quán) 侵犯注冊商標(biāo)權(quán)行為： （ 1）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者 類似商品 上使用與其注冊商標(biāo)相同或者 近似的商標(biāo) 的； （ 2）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的； （ 3）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的； （ 4）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的； （ 5）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。 【例題 多選題】專利權(quán)的客體包括（ ）。 [答疑編號 950008104301] 【答案】 ABD 【解析】本題考點(diǎn)是專利權(quán)的客體。我國《專利法》保護(hù)的專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。選項(xiàng) C是商標(biāo)權(quán)的客體，選項(xiàng) E作品是著作權(quán)的客體 。參見教材 P19。 2Z202045 訴訟時(shí)效（掌握） 訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即喪失請求人民法院保護(hù)的權(quán)