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正文內(nèi)容

二級(jí)建造師法律法規(guī)電子版部分-文庫(kù)吧

2024-11-15 23:43 本頁(yè)面


【正文】 主要包括環(huán)境保護(hù)法、環(huán)境影響評(píng)價(jià)法、噪聲污染環(huán)境防治法等。822201000建設(shè)工程法律制度 刑法是規(guī)定犯罪和刑罰的法律,主要是《中華人民共和國(guó)刑法》。一些單行法律、法規(guī)的有關(guān)條款也可能規(guī)定刑法規(guī)范。訴訟法(又稱訴訟程序法)是有關(guān)各種訴訟活動(dòng)的法律,其作用在于從程序上保證實(shí)體法律的正確實(shí)施。訴訟法主要包括民事訴訟法、行政訴訟法。仲裁法、律師法、法官法、檢察官法等法律的內(nèi)容也大體屬于該法律部門。22201022熟悉法的形式根據(jù)《中華人民共和國(guó)憲法》和《中華人民共和國(guó)立法法》(下稱《立法法》)及有關(guān)規(guī)定,我國(guó)法的形式主要包括:一、憲法當(dāng)代中國(guó)法的淵源是主要以憲法為核心的各種制定法。憲法是每一個(gè)民主國(guó)家最根本的法的淵源,其法律地位和效力是最高的。我國(guó)的憲法是由我國(guó)的最高權(quán)力機(jī)關(guān)——全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改的,一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與憲法相抵觸。二、法律法律包括廣義的法律和狹義的法律。廣義上的法律,泛指《立法法》調(diào)整的各類法的規(guī)范性文件;狹義上的法律,僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件。在這里,我們僅指狹義上的法律。法律的效力低于憲法,但高于其他的法。三、行政法規(guī)行政法規(guī)是最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院制定的規(guī)范性文件,如《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、《安全生產(chǎn)許可證條例》和《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》等。行政法規(guī)的效力低于憲法和法律。四、地方性法規(guī)地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì),在其法定權(quán)限內(nèi)制定的法律規(guī)范性文件,苧《黑龍江省建筑市場(chǎng)管理?xiàng)l例》、《內(nèi)蒙古自治區(qū)建筑市場(chǎng)管理?xiàng)l例》、《北京市招標(biāo)投標(biāo)條例》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)條例》等。地方性法規(guī)具有地方性,只在本轄區(qū)內(nèi)有效,其效力低于法律和行政法規(guī)。五、行政規(guī)章行政規(guī)章是由國(guó)家行政機(jī)關(guān)制定的法律規(guī)范性文件,包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。部門規(guī)章是由國(guó)務(wù)院各部、委制定的法律規(guī)范性文件,如《工程建設(shè)項(xiàng)目施I招標(biāo)投標(biāo)辦法》(2003年3月8日國(guó)家發(fā)改委等7部委30號(hào)令)、《評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定》(2001年7月5日國(guó)家發(fā)改委等7部委令第12號(hào)發(fā)布)、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(2001年4月18日建設(shè)部令第87號(hào)發(fā)布)等。部門規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī)。地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府所制定的法律規(guī)范性文件。地方政府規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī),低于同級(jí)或上級(jí)地方性法規(guī)。六、最高人民法院司法解釋規(guī)范性文件最高人民法院對(duì)于法律的系統(tǒng)性解釋文件和對(duì)法律適用的說(shuō)明,對(duì)法院審判有約束力,具有法律規(guī)范的性質(zhì),在司法實(shí)踐中具有重要的地位和作用。在民事領(lǐng)域,最高人民法院制定的司法解釋文件有很多,例如:《關(guān)于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國(guó)民法通則}若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》、《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》等。七、國(guó)際條約國(guó)際條約是指我國(guó)作為國(guó)際法主體同外國(guó)締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件,如《建筑業(yè)安全衛(wèi)生公約》等。國(guó)際條約是我國(guó)法的一種形式,對(duì)所有國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民都具有法律效力。此外,自治條例和單行條例、特別行政區(qū)法律等,也屬于我國(guó)法的形式。22201030民法民法,是我國(guó)法律體系中最基本和最重要的法律部門之一。民法包括的范圍很廣,此處僅主要介紹《中華人民共和國(guó)民法通則》(以下簡(jiǎn)稱《民法通則》、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》(以下簡(jiǎn)稱《物權(quán)法》)、《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》(以下簡(jiǎn)稱《著作權(quán)法》)、《中華人民共和國(guó)專利法》(以下簡(jiǎn)稱《專利法》)、《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(以下簡(jiǎn)稱《商標(biāo)法》)的部分內(nèi)容?!睹穹ㄍ▌t》于1986年4月12日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過(guò),1987年1月1日起施行?!睹穹ㄍ▌t》的立法目的在于保障公民、法人的合法的民事權(quán)益,正確調(diào)整民事關(guān)系?!睹穹ㄍ▌t》共分為9章,156條。本書(shū)僅就與工程建設(shè)密切相關(guān)的部分內(nèi)容進(jìn)行介紹?!段餀?quán)法》于2007年3月16日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過(guò),2007年10月1日起施行?!段餀?quán)法》的立法目的是維護(hù)國(guó)家基本經(jīng)濟(jì)制度,維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序,明確物的歸屬,發(fā)揮物的效用,保護(hù)權(quán)利人的物權(quán)?!段餀?quán)法》共分為19章247條。本書(shū)僅就與工程建設(shè)密切相關(guān)的部分內(nèi)容進(jìn)行介紹?!吨鳈?quán)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》是保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的三部主要法律。本書(shū)僅就其與工程建設(shè)密切相關(guān)的部分內(nèi)容進(jìn)行介紹。22201031掌握民事法律關(guān)系一、民事法律關(guān)系的構(gòu)成民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系,包括人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。法律關(guān)系都是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成,缺少其中一個(gè)要素就不能構(gòu)成法律關(guān)系。由于三要素的內(nèi)涵不同,則組成不同的法律關(guān)系,諸如民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、勞動(dòng)法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系等。(一)民事法律關(guān)系主體民事法律關(guān)系主體(簡(jiǎn)稱民事主體),是指民事法律關(guān)系中享受權(quán)利,承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人和參與者,包括自然人、法人和其他組織。1.自然人自然人是依自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的人。本來(lái)民法上只有人的概念,亦即指自然人,后來(lái)團(tuán)體的法律地位被民法確認(rèn),產(chǎn)生了法人。為了區(qū)分人與法律擬制的“人”,遂出現(xiàn)了“自然人”這一稱謂。所以,自然人是與法人相對(duì)應(yīng)的概念。自然人包括公民、外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍的人。自然人作為民事主體的一種,能否通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù),取決于其是否具有民事行為能力。所謂民事行為能力,是指民事主體通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無(wú)民事行為能力三種。(1)全民事行為能力完全民事行為能力人包括兩種: 1)18周歲以上的公民是成年人,是完全民事行為能力人。具有完全民事行為能力,可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng),2)16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的,視為完全民事行為能力人。(2)限制民事行為能力限制民事行為能力人包括兩種: 1)10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人。這種人可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)。2)不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。這種人可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。(3)無(wú)民事行為能力無(wú)民事行為能力人包括兩種:1)不滿10周歲的未成年人。這種人由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。2)不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。這種人也由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。2.法人法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。根據(jù)《民法通則》第37條的規(guī)定,法人應(yīng)當(dāng)具備4個(gè)條件:(1)依法成立;(2)有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi);(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所;(4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人也具有行為能力,法人的民事行為能力是法律賦予法人獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的能力,其行為能力總是有限的,由其成立的宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定。法人的行為能力始于法人的成立而止于法人的撤銷。3.其他組織根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱《合同法》)及相關(guān)法律的規(guī)定,法人以外的其他組織也可以成為民事法律關(guān)系的主體,稱為非法人組織。(二)民事法律關(guān)系客體 22201030民法 民事法律關(guān)系客體,是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。法律關(guān)系客體的種類包括: 1.財(cái)財(cái)一般指資金及各種有價(jià)證券。在建設(shè)法律關(guān)系中表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w主要是建設(shè)資金,如基本建設(shè)貸款合同的標(biāo)的,即一定數(shù)量的貨幣。2.物物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。例如,施工中使用的各種建筑材料、施工機(jī)械就都屬于物的范圍。3.行為作為法律關(guān)系客體的行為是指義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果。這種結(jié)果表現(xiàn)為兩種:物化的結(jié)果與非物化的結(jié)果。物化的結(jié)果指的是義務(wù)人的行為凝結(jié)于一定的物體,產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品。例如,房屋、道路等建設(shè)工程項(xiàng)目。非物化的結(jié)果即義務(wù)人的行為沒(méi)有轉(zhuǎn)化為物化實(shí)體,而僅表現(xiàn)為一定的行為過(guò)程,最終產(chǎn)生了權(quán)利人所期望的法律效果。例如,企業(yè)對(duì)員工的培訓(xùn)行為。4.智力成果智力成果是指通過(guò)某種物體或大腦記載下來(lái)并加以流傳的思維成果。例如,文學(xué)作品就是這種智力成果。智力成果屬于非物質(zhì)財(cái)富,也稱為精神產(chǎn)品。(三),是指法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)。這種法律權(quán)利和法律義務(wù)的來(lái)源可以分為法定的權(quán)利、義務(wù)和約定的權(quán)利、義務(wù)。二、民事法律關(guān)系的變更構(gòu)成法律關(guān)系的三個(gè)要素如果發(fā)生變化,就會(huì)導(dǎo)致這個(gè)特定的法律關(guān)系發(fā)生變化,所以,法律關(guān)系的變更分為主體變更、客體變更和內(nèi)容變更。(一)主體變更主體變更有兩種表現(xiàn)形式: 1.主體數(shù)目發(fā)生變化主體數(shù)目發(fā)生變化表現(xiàn)為主體的數(shù)目增加或者減少。例如總承包商將所承攬的工程進(jìn)行了分包,就導(dǎo)致了主體數(shù)目的增加。2.主體的改變主體改變也稱為合同轉(zhuǎn)讓,由另一個(gè)新主體代替了原主體享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。(二)客體變更客體變更也有兩種表現(xiàn)形式: 1.客體范圍的變更客體范圍的變更表現(xiàn)為客體的規(guī)模、數(shù)量發(fā)生了變化。例如,由于設(shè)計(jì)變更,將某分項(xiàng)工程的工程量由1000m3混凝土增加到了2000m3。2.客體性質(zhì)的變更客體性質(zhì)的變更表現(xiàn)為原有的客體已經(jīng)不復(fù)存在而由新的客體代替了原來(lái)的客體。例如,由于設(shè)計(jì)變更,將原合同中的小橋改成了涵洞(三)內(nèi)容變更內(nèi)容變更也有兩種表現(xiàn)形式: 1.權(quán)利增加一方的權(quán)利增加,也就意味著另一方的義務(wù)的增加。例如,建設(shè)單位與施工單位之間經(jīng)過(guò)協(xié)商修改了原合同,由施工單位提供工程師的辦公場(chǎng)所。2.權(quán)利減少一方的權(quán)利減少,也就意味著另一方義務(wù)的減少。例如,建設(shè)單位與施工單位之間經(jīng)運(yùn)協(xié)商約定,將原合同中的“定時(shí)支付工程款”修改為“達(dá)到一定工程量的前提下,定時(shí)支付工程款”。這就導(dǎo)致了施工單位請(qǐng)求工程款的權(quán)利減少。三、民事法律關(guān)系的終止 民事法律關(guān)系的終止,是指民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在,彼此喪失了約束力。法律關(guān)系的終止可以分為自然終止、協(xié)議終止和違約終止。(一)自然終止民事法律關(guān)系自然終止,是指某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利得到履行,取得了各自的利益,從而使該法律關(guān)系達(dá)到完結(jié)。例如,施工單位按時(shí)竣工,建設(shè)單位也依合同支付了工程款,他們的法律關(guān)系就終止 了。這就是自然終止。(二)協(xié)議終止民事法律關(guān)系協(xié)議終止,是指民事法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù),致使該法律關(guān)系歸于消滅。協(xié)議終止有兩種表現(xiàn)形式: 1.即時(shí)協(xié)商這種協(xié)議終止指的是當(dāng)事人雙方就終止法律關(guān)系事宜即時(shí)協(xié)商,達(dá)成了一致意見(jiàn)后終止了他們的法律關(guān)系。2.約定終止條件這種協(xié)議終止指的是雙方當(dāng)事人在簽訂合同的時(shí)候就約定了終半的條件,條件時(shí),不需要與另一方當(dāng)事人協(xié)商,一方當(dāng)事人即可終止其法律關(guān)系。(三)違約終止民事法律關(guān)系違約終止,是指民事法律關(guān)系主體一方違約,或發(fā)生不可抗力,致使某類民事法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)。掌握民事法律行為的成立要件一、民事法律行為的概念民事法律行為,是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。二、要式法律行為和不要式法律行為(一)要式法律行為要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。《民法通則》第56條規(guī)定:“民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?!崩?,根據(jù)《合同法》第270條的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。因此,訂立建設(shè)工程合同的行為,屬于要式法律行為。(二)不要式法律行為不要式法律行為指法律沒(méi)有規(guī)定特定形式,采用書(shū)面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為?!逗贤ā返?97條規(guī)定:“借款合同采用書(shū)面形式,但自然人之間借款另有約定的除外?!边@個(gè)條款規(guī)定了自然人之間的借款屬于不要式法律行為,有沒(méi)有書(shū)面形式的合同均可。而非自然人之間的借款則屬于要式法律行為,必須采用書(shū)面形式。三、民事法律行為的成立要件根據(jù)《民法通則》第55條、第56條的規(guī)定,民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:1.法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力民事權(quán)利能力是法律確認(rèn)的自然人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人只有具備了民事權(quán)利能力,才能參加民事活動(dòng)?!睹穹ㄍ▌t》第九條規(guī)定:“公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力,依法享有民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)。”具有民事權(quán)利能力,是自然人獲得參與民事活動(dòng)的資格,但能不能運(yùn)用這一資格,還受自然人的理智、認(rèn)識(shí)能力等主觀條件制約。有民事權(quán)利能力者,不一定具有民事行為能力。2.行為人意思表示真實(shí)意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思一致。也即不存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。但是,意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無(wú)效行為,因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同,可能會(huì)發(fā)生無(wú)效或者被撤銷的法律后果。3.行為內(nèi)容合法根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會(huì)公共利益、社會(huì)公德。行為內(nèi)容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸。其次,行為內(nèi)容合法還包括行為人實(shí)施的民事行為不得違背社會(huì)公德,不得損害社會(huì)公共利益。4.行為形式合法民事法律行為的形式也就是行為人進(jìn)行意思表示的形式。凡屬要式的民事法律行為,必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法,而不要式民事法律行為,則當(dāng)事人在法律允許范圍選擇口頭形式、書(shū)面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。一、代理的含義代理是代理人于代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義向第三人為意思表示或受領(lǐng)意思表示,該意思表示直接對(duì)本人生效的民事法律行為。公民、法人可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人名義實(shí)施民事法律行為,被代理人對(duì)代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任。代理涉及三方當(dāng)事人,分別是被代理人、代理人和代理關(guān)系的第三人。二、代理的種類根據(jù)《民法通則》第64條第1款的規(guī)定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理。(一)委托代理委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。民事法律行為的委托代理,可以用書(shū)面形式,也可以用口
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