【正文】 理人員之間構(gòu)成了關(guān)聯(lián)方關(guān)系。 西安培華學(xué)院畢業(yè)論文 2B111W41—113383 戴桂蓉 華電國(guó)際電力股份有限公司關(guān)聯(lián)交易分析 例如：企業(yè)支付給董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等人員的薪酬，這屬于關(guān)聯(lián)交易，也應(yīng)該適當(dāng)?shù)挠枰耘?。 關(guān)聯(lián)交易的法律特征 (一 )商事主體之間的關(guān)聯(lián)性 關(guān)聯(lián)交易須發(fā)生在具有權(quán)益關(guān)聯(lián)性及相互影響力的商事主體即關(guān)聯(lián)方之間。 (二 )利益沖突與權(quán)益的轉(zhuǎn)移 任何一個(gè)具體的關(guān)聯(lián)交易，均在關(guān)聯(lián)方之間或關(guān)聯(lián)方與其權(quán)益代表間，存在利益沖突并在關(guān)聯(lián)方之間產(chǎn)生了權(quán)益的轉(zhuǎn)移。 (三 )具有非公允性的潛在傾向 關(guān)聯(lián)交易并不都是公允的，但是關(guān)聯(lián)交易這種形式蘊(yùn)含著易于發(fā)生不公允結(jié)果的潛在傾向。一旦主客觀條件具備，特別是如果缺乏有效的法律規(guī)制，一個(gè)具體的關(guān)聯(lián)交易就往往滑向不公允性的邊緣。 (四 )交易形式對(duì)實(shí)質(zhì)公平的異化 關(guān)聯(lián)交易的最大特點(diǎn)，同時(shí)也是法律規(guī)制的難點(diǎn)，就是關(guān)聯(lián)交易以形式上的平等，掩蓋實(shí)質(zhì)上的不平等 。以形式上的當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)益的自由處分，掩蓋實(shí)質(zhì)上的對(duì)一方當(dāng)事人權(quán)益的強(qiáng)行損害 關(guān)聯(lián)交易的主要相關(guān)規(guī)定 一、基本態(tài)度禁止不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易 正是由于關(guān)聯(lián)交易的普遍存在，以及它對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況有著重要影響，因而應(yīng)全 面規(guī)范關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易的。新修改的公司法的一個(gè)亮點(diǎn)，是首次對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)制。新公司法第 21 條第 1 款明確規(guī)定， “ 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益 ” 。這一強(qiáng)制性規(guī)定，體現(xiàn)了法律對(duì)關(guān)聯(lián)交 易的基本態(tài)度，即對(duì)不公正關(guān)聯(lián)交易給予禁止。新公司法對(duì)關(guān)聯(lián)交易做如此規(guī)定，是在充分衡量關(guān)聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國(guó)當(dāng)前不公正關(guān)聯(lián)交易日漸增多的社情況下，做出的 一種切合實(shí)際的制度選擇。 二、關(guān)聯(lián)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定 雖然我國(guó)的相關(guān)法律等對(duì)關(guān)聯(lián)交易都有所涉及，卻都沒 有明確對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行界定。比如會(huì)計(jì)法并不強(qiáng)調(diào)對(duì)交易的調(diào)整而是側(cè)重于記載和披露，關(guān)聯(lián)交易作為經(jīng)濟(jì)主體之間的一種交易行為，其基礎(chǔ)的法律界定并不適合由會(huì)計(jì)法來進(jìn)行。雖然 證券法也有較多規(guī)定，但因其只適用于 上市公司 遍性和基礎(chǔ)性。要調(diào)整關(guān)聯(lián)交易，首先要判定經(jīng)濟(jì)主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，其次要重點(diǎn)調(diào)整市場(chǎng)主體多種形式的交易行為，因此相對(duì)而言，公司法更適合對(duì)關(guān)聯(lián)交易作出基本的界定。正因如此，新公司法對(duì)決定關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系以及規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的基本原則和措施，做出了基本的規(guī)定。 三、具體制度的支撐 西安培華學(xué)院畢業(yè)論文 2B111W41—113383 戴桂蓉 華電國(guó)際電力股份有限公司關(guān)聯(lián)交易分析 要使禁止的法律原則得以有效的遵守 ，具體技術(shù)性條文的支撐是必不可少的，也是法律規(guī)定具備可操作性的基本條件。比如新公司法第 125 條規(guī)定： “ 上市公司董事與 董事會(huì) 議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足 3 人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司 股東大會(huì) 此種具體的可操作的條文為防止不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易提供有效的規(guī)制工具。 四、法律責(zé)任的規(guī)定 明確具體法律責(zé)任的規(guī)定也是一項(xiàng)法律制度中不可或缺的部分，因?yàn)樨?zé)任制度既能行為這起到威懾作用，以減少不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。同時(shí)對(duì)違反者予以處罰也有了明確的依據(jù)，為受害者提供必要的救濟(jì)。新公司法第 21 條第 2 款規(guī)定 amp。ldquo。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 ” 。這里明確了與公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體違反法律義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的后果，是對(duì)該條第一款關(guān)于禁止不公正關(guān)聯(lián)交易規(guī)定的保障。 除了上述直接針對(duì)關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定外，新公司法有關(guān)股東訴訟、股東代表訴訟、累計(jì)投票制度、獨(dú)立董事制度、公司對(duì)股東和實(shí)際控制 人擔(dān)保的規(guī)定等，也都有助于調(diào)整公司不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。 信息披露 由于關(guān)聯(lián)交易使關(guān)聯(lián)者之間在定價(jià)過程中具有一定程度的靈活性，公司的 實(shí)際控股人，控股股東 交易轉(zhuǎn)移利益。因此，全面規(guī)范關(guān)聯(lián)交易及其 信息披露 障關(guān)聯(lián)交易公平與公正的關(guān)鍵。關(guān)聯(lián)交易 信息披露的 于使之具備相同于無關(guān)聯(lián)交易的公開與公平性質(zhì)，確保關(guān)聯(lián)者沒有獲得在無關(guān)聯(lián)狀態(tài)下無法獲得的不當(dāng)利益，以確保該項(xiàng)交易對(duì)公司及 股東 平和合理的。同時(shí)為投資者對(duì)該項(xiàng)交易行使表決權(quán)提供信息基礎(chǔ)，使投資者在了解關(guān)聯(lián)交易真實(shí)內(nèi)容的基礎(chǔ)上作出 投資決策 市場(chǎng)透明度的信心。 上市公司 披露規(guī)則的核心是界定關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)人的范圍。將可能利用 關(guān)聯(lián)關(guān)系 關(guān)聯(lián)者之間不可能發(fā)生的交易活動(dòng)的人士都包括在內(nèi)，以維護(hù)公平交易秩序。我國(guó)滬深 所 上市規(guī)則》規(guī)定， 上市公司 易是指上市公司或其控股 子公司 公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源和義務(wù)的事項(xiàng)。關(guān)聯(lián)人包括 關(guān)聯(lián)法自然人上市 對(duì)關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人的范圍給予了明確定義。同時(shí)，規(guī)定了潛在關(guān)聯(lián)人的條件，即因與 上市公司 簽署協(xié)議或作出安排，在協(xié)議生效或安排生效后，或在未來 l2 個(gè)月內(nèi)具有前述關(guān)聯(lián)法人或 關(guān)聯(lián)自然人 之一的：以及過去 l2 個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)具有前述 關(guān)聯(lián)法人 然人的規(guī)定情形之一的，都被 視為潛在關(guān)聯(lián)人?！渡鲜幸?guī)則》還規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)、 交易所 公司根據(jù) 實(shí)質(zhì)重于形式 認(rèn)定其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人和法人為關(guān)聯(lián)人，從而應(yīng)履行相應(yīng)的關(guān)聯(lián)交易決策和披露程序。 西安培華學(xué)院畢業(yè)論文 2B111W41—113383 戴桂蓉 華電國(guó)際電力股份有限公司關(guān)聯(lián)交易分析 第二章 分析公司現(xiàn)行關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)狀 公司現(xiàn)行關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)狀 我國(guó)上市公司如前所述存在著錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系，不僅上有國(guó)資委、實(shí)際控制人、控股母公司，下有控股子公司、分公司等，由此構(gòu)成的上市公司關(guān)聯(lián)交易較其他證券金融市場(chǎng)更為復(fù)雜。近十年以來，我國(guó)監(jiān)管部門為規(guī)范證券市場(chǎng)，相繼出臺(tái)了一系列措施： 20xx 年要求上市公司建立獨(dú)立董事制度； 20xx 年實(shí)施股權(quán)分置改革； 20xx 年開展為期三年的上市公司治理專項(xiàng)活動(dòng)； 20xx 年推出 “解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、減少關(guān)聯(lián)交易，進(jìn)一步提高上市公司獨(dú)立性”的專項(xiàng)活動(dòng)， 20xx 年要求滬、深主板上市公司全部實(shí)施內(nèi)部控制等，有力的促進(jìn)了上市公司基礎(chǔ)性制度建設(shè)的平穩(wěn)健康發(fā)展。目前，我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易狀況是： 一是股權(quán)過于集中，不利于投資主體多元化和多元產(chǎn)權(quán)主體制衡機(jī)制的形成；二是所有者缺位，導(dǎo)致“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象突出。國(guó)有企業(yè)是國(guó)家出資、獨(dú)資設(shè)立的企業(yè)，所有權(quán)在國(guó)家。但是國(guó)資委不直接參與 而是授權(quán)委托企業(yè)作為國(guó)有股權(quán)的代表組建“三會(huì)”，真正代表國(guó)有出資者的還是企業(yè)“內(nèi)部人”。三是董事結(jié)構(gòu)不盡合理，內(nèi)部董事比例過大，董事的任職資格隨意性較強(qiáng)，董事成員責(zé)任追究難以落實(shí)。據(jù)中國(guó)社科院《 20xx 年度中國(guó)上市公司100 強(qiáng)公司治理評(píng)價(jià)》的報(bào)告中指出：大型上市公司的股權(quán)仍集中在前 5 大股東手中，而在股東性質(zhì)上，國(guó)有股占據(jù)絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。 86%的公司第一大股東為國(guó)有性質(zhì)，第二和第三大股東的 國(guó)有比例也分別達(dá)到了 48%和 37%，民營(yíng)和外資股東地位則有所下降?？梢姡笮蜕鲜泄局械墓蓶|性質(zhì)出現(xiàn)了明顯的“國(guó)進(jìn)民退”。因此， 股權(quán)治理結(jié)構(gòu)不合理不僅是關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生和延續(xù)的問題癥結(jié)，而且是難以保護(hù)中小股東權(quán)益的根源，一直以來是上市公司治理中的頑疾。 關(guān)聯(lián)交易隱形化，具有明顯的非公允性關(guān)聯(lián)交易的交易過程和方式在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間是透明的，不易受到外界的監(jiān)督，相對(duì)外界信息使用者來說具有一定的隱蔽性，如刻意隱瞞或藏匿關(guān)聯(lián)關(guān)系、將關(guān)聯(lián)方關(guān)系變成非關(guān)聯(lián)方關(guān)系等?；蜿P(guān)聯(lián)方在進(jìn)行交易時(shí)，違反市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律或交易規(guī)則，以轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)為目的進(jìn)行的非公允關(guān)聯(lián)交易，如轉(zhuǎn)移價(jià)格不正常、披露模糊不清、避重就輕等。 西安培華學(xué)院畢業(yè)論文 2B111W41—113383 戴桂