【正文】 戶買沙。依甲、乙訂立合同時(shí)的行情，一個(gè)農(nóng)用四輪車車皮的河沙價(jià)在140160元之間，而一個(gè)東風(fēng)大卡車車皮的河沙價(jià)在280300元之間。于是丁在判決中確認(rèn)：甲乙合同中的“車”應(yīng)為農(nóng)用車。問(wèn)：丁的判決有無(wú)道理？為什么？任意性規(guī)范的補(bǔ)充作用如果當(dāng)事人就約定不明或未約定的條款，依據(jù)《合同法》第61條上述三種方法仍不能確定的，可適用第62條的任意性規(guī)范，進(jìn)行確定?！纠?】設(shè)例1中甲乙簽訂合同后，雙方關(guān)于在何地履行發(fā)生爭(zhēng)議。問(wèn)：乙交付河沙的義務(wù)應(yīng)在何地履行？甲付乙價(jià)款的義務(wù)應(yīng)在何地履行？【例7】設(shè)例6中乙舉證自己為交付河沙而發(fā)生履行費(fèi)用100元。問(wèn)：乙可否向甲請(qǐng)求支付100元履行費(fèi)？為什么？第二節(jié) 合同訂立的一般程序——要約與承諾 訂立合同的主體法人自然人其他組織(應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力)可以委托代理人個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾方式。這種方式是當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成意見(jiàn)一致的過(guò)程。當(dāng)事人相互協(xié)商的過(guò)程，也就是合同訂立的過(guò)程。 一、要約（offer)（又稱發(fā)價(jià)、發(fā)盤、報(bào)價(jià)等） 1. 要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向?qū)Ψ剿鞒龅囊馑急硎尽?2. 作為要約的意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：　1．要約必須是以訂立合同為目的的意思表示。 2．要約必須是特定人的意思表示。 3．要約必須是向受約人發(fā)出的意思表示。 4．要約的內(nèi)容具體確定。要約與要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，又稱要約引誘。四種常見(jiàn)的要約邀請(qǐng)：；；；。商業(yè)廣告：原則上為要約邀請(qǐng)；其內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。所說(shuō)商業(yè)廣告符合要約要件，是指該商業(yè)廣告應(yīng)標(biāo)的明確、數(shù)量準(zhǔn)確、價(jià)格確定、期限確定。商業(yè)廣告符合要約要件的視為要約，其立法目的在于強(qiáng)化社會(huì)的誠(chéng)信精神，維護(hù)消費(fèi)者利益。商品帶有標(biāo)價(jià)陳列、自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置、投標(biāo)書的寄送則是要約。 （1）二者在性質(zhì)上、內(nèi)容上、效力上存在差異； （2）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)或者依法律規(guī)定、或者要約解釋（考慮其內(nèi)容、要約人的意思、交易習(xí)慣等）； 幾種特殊意思表示的性質(zhì) （1）懸賞廣告；（2）無(wú)要約寄送（現(xiàn)物要約）；（3）商品標(biāo)價(jià)陳列；（4）商品價(jià)目表的寄送；（5）招標(biāo)、投標(biāo)與定標(biāo)；（6）拍賣公告、出價(jià)（報(bào)價(jià)）與拍定懸賞廣告指以廣告的形式，對(duì)完成一定行為的人給予報(bào)酬的意思表示，如公安局懸賞捉拿犯罪嫌疑人、丟失學(xué)位證書懸賞1000元以求拾得人送還等等；懸賞廣告不屬于商業(yè)廣告；在理論界及司法實(shí)踐中爭(zhēng)議極大，我國(guó)合同法回避其定性。通說(shuō)認(rèn)為，懸賞廣告乃單方法律行為（單方允諾）不是要約，亦非要約邀請(qǐng)。要約的生效生效時(shí)間發(fā)信主義到達(dá)主義要約送達(dá)受要約人的通常地址、住所要約的撤回和撤銷撤回在要約發(fā)出之后、發(fā)生法律效力之前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示撤銷要約人在要約發(fā)生法律效力之后而在受要約人承諾之前，欲使要約失去法律效力的意思表示11 要約的撤回（withdrawal of offer） 指要約人在要約生效之前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。 條件：以通知方式作出，撤回要約的通知應(yīng)先于到達(dá)受約人，或與要約同時(shí)到達(dá)受約人。 條文：我國(guó)《合同法》第17條12 要約的撤銷(Revocation of offer） 是指要約人在要約生效以后，采取某種行為使要約的法律效力歸于消滅。 條件：以通知方式作出，且該通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受約人。 不得撤銷的情形： (1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 法條：《合同法》第119條； 要約的消滅要約消滅的原因主要有：要約人依法撤銷要約 拒絕要約的通知到達(dá)要約人 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更（構(gòu)成一項(xiàng)新的要約——反要約）（有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。） 要約被撤回 要約人人格消滅或喪失行為能力。受約人死亡 二、承諾 ：承諾是受要約人同意要約的意思表示。2. 承諾必須具備下列條件：　 1．承諾必須由受要約人向要約人作出?！? 2．承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致?！? 3．承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。承諾的生效與承諾撤回（沒(méi)有撤銷） （1）承諾的生效（第26條）：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。（2）承諾的撤回（第27條）：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 4. 承諾的方式承諾原則上采用通知的方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外 。承諾遲到：原則上為新要約（例外，要約人通知該承諾有效，合同成立）（1）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約；（28條）承諾遲延：原則上承諾有效（例外，要約人及時(shí)通知因逾期而不接受的，為新要約）（2）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效 。（29條）案例【例1】北京甲于3月1日發(fā)一要約信函給廣州乙，載明乙務(wù)必于3月10日前承諾，3月5日到達(dá)乙處。乙于3月11日作出承諾，以特快專遞郵出，3月12日到達(dá)甲處。甲未置可否。問(wèn)：甲乙合同是否成立？【例2】設(shè)例1中甲收到承諾后，當(dāng)日回電稱接受該承諾函。問(wèn)：甲乙之合同是否成立？【例3】設(shè)例1中乙于3月8日作出承諾，并當(dāng)日以特快專遞郵出。依特快專遞慣例，3月9日即到。但于3月15日，甲才收到該郵件。經(jīng)查，由于特快專遞公司一職員疏忽，忘投此信，故耽誤了幾日；甲收到后未予任何回復(fù)。問(wèn)：甲乙之合同成立否？【例4】設(shè)例3中甲收到郵件后，于次日通過(guò)電話告訴乙，不接受該承諾。問(wèn)：甲乙之合同能成立否？【例5】設(shè)例3中乙的特快專遞確實(shí)于3月9日到達(dá)甲之信箱，逢甲外出辦公，于3月15日方看到該函。問(wèn)：甲乙合同是否成立？何時(shí)成立？為什么？【例6】設(shè)例5中乙又于3月9日早以傳真電告甲，原承諾無(wú)效。則甲乙之合同能否成立？n 1997年6月15日，甲公司向乙公司發(fā)出一份訂單，并要求乙公司在1997年7月10日之前答復(fù)，1997年7月初，該種貨物的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格大幅度下跌，甲公司通知乙公司，：“前次訂單中所列貨物價(jià)格作廢，如你公司愿意降價(jià)20%，則要約有效期延長(zhǎng)至7月20日?！币夜臼盏酵ㄖ?，立即于7月3日回信表示不同意降價(jià)，同時(shí)對(duì)前一訂單表示接受，正常情況下，此信可以在7月8日到達(dá)，但由于郵局工人罷工，甲公司于7月15日才接到回信，立即答復(fù)：“第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無(wú)效?！币夜緢?jiān)持第一次的訂單不能撤銷，甲公司又于7月20日回復(fù)認(rèn)為乙公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒(méi)有成立。n 問(wèn)題n 甲公司6月15日的訂單是： 　　A、要約B、要約邀請(qǐng) 甲公司7月初的通知的效力是： 　　A、 是新要約； B、是對(duì)原要約的撤銷，且撤銷有效； 　　C、是對(duì)原要約的撤銷，如果乙公司及時(shí)對(duì) 此表示反對(duì)，則撤銷無(wú)效； 　　D、是對(duì)原要約的撤銷，如果乙公司沒(méi)有及時(shí)對(duì)此表示反對(duì)，則撤銷有效；n 乙公司7月3日的回信： 　　A、是有效的承諾，因?yàn)槲闯^(guò)有效期限； 　　B、是無(wú)效的承諾，因?yàn)橐呀?jīng)超過(guò)有效期限，而且A公司已經(jīng)及時(shí)提出反對(duì)； 　　C、不構(gòu)成承諾，因?yàn)橐s已經(jīng)撤銷； 　　D、是有效的承諾，因?yàn)檎Ｇ闆r下，該信本來(lái)可以在要約有效期限內(nèi)到達(dá)，且A公司并沒(méi)有及時(shí)以承諾逾期為理由表示反對(duì)；n 設(shè)乙公司在7月3日發(fā)出的信中沒(méi)有對(duì)原訂單表示接受，則： 　　A、乙公司仍然有權(quán)接受原訂單，只要接受的通知在7月10日以前到達(dá)甲公司； 　　B、乙公司仍然有權(quán)接受原訂單，只要接受的通知在7月20日以前到達(dá)甲公司； 　　C、即使乙公司未在7月10日前接受原訂單，仍然可以在7月20日以前降價(jià)20%接受訂單； 　　D、如果乙公司未在7月10日前接受原訂單，則不能再接受原訂單；n 設(shè)乙公司在7月3日發(fā)出的信中表示同意降價(jià)10%，則此信： 　　A、構(gòu)成有效承諾； 　　B、構(gòu)成反要約； 　　C、視為同意A公司撤銷原要約； 　　D、視為拒絕A公司的新要約 n 參考答案（1)A (2)C (3)D (4)AD (5)B n 甲公司通過(guò)電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號(hào)的汽車，每輛價(jià)格15萬(wàn)元，廣告有效期10天。乙公司看到該則廣告后第3天自帶金額為300萬(wàn)元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時(shí)已全部售完，無(wú)貨可供。乙公司要求甲公司承擔(dān)此行花費(fèi)的費(fèi)用2000元不得而訴至法院。n 問(wèn)題：n 1. 甲公司的廣告是否為要約？為什么？ 2. 乙公司支出的費(fèi)用應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？第三節(jié) 合同訂立的幾種特殊方式n 一、招標(biāo)投標(biāo)方式n 二、交叉要約n 三、拍賣n 四、帶有標(biāo)價(jià)的商品陳列n 五、商品價(jià)目表n 六、一般廣告n 七、懸賞廣告n 八、公共事業(yè)n 九、意思實(shí)現(xiàn)1. 交錯(cuò)要約：是指合同當(dāng)事人以訂立合同為目的，同時(shí)相互提出兩個(gè)相互獨(dú)立但內(nèi)容一致的意思表示，交叉要約通常發(fā)生在以書面方式為意思表示的情況。n 案例：花鐵于2000年向狄云發(fā)出要約函，稱其愿出價(jià)10萬(wàn)人民幣購(gòu)其張君寶所傳之《太極神功密集》（獨(dú)本），狄云回函稱價(jià)格太低，至少不應(yīng)低于20萬(wàn)。見(jiàn)花鐵久無(wú)回音，狄云便于中秋節(jié)又向花發(fā)出信函，稱愿以15萬(wàn)元價(jià)格出賣，恰花鐵也在該日向狄云發(fā)出信函，內(nèi)稱愿出15萬(wàn)購(gòu)買。 n 請(qǐng)問(wèn)，在二者互相未對(duì)對(duì)方的信函作出回復(fù)之前，合同是否成立？2. 意思實(shí)現(xiàn)：是指依照商業(yè)慣例或交易的性質(zhì)，承諾無(wú)須通知的要約，或要約人預(yù)先聲明承諾無(wú)須通知的要約，其相對(duì)人在相當(dāng)時(shí)期內(nèi)有可推斷其承諾意思的客觀事實(shí)時(shí)，合同成立。受約人雖然沒(méi)有作出明確承諾的意思表示，但依據(jù)其客觀事實(shí)，可推斷其有承諾的意思。實(shí)際上即是指受約人通過(guò)行為作出承諾。我國(guó)《合同法》第22條。：（1）招標(biāo)投標(biāo)程序 適用于法律規(guī)定的特殊領(lǐng)域。 形式分為公開(kāi)招標(biāo)和邀請(qǐng)招標(biāo)。n 招標(biāo)分三個(gè)階段： n 招標(biāo)：要約邀請(qǐng)（向特定的或不特定的人） n 投標(biāo)：要約 n 開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、中標(biāo)：承諾 n 簽訂書面合同書n （2）拍賣程序：包括以下程序：n 拍賣委托（委托人—拍賣人） n 拍賣公告與展示（拍賣人—社會(huì)）——要約邀請(qǐng) n 拍賣實(shí)施（競(jìng)買人——拍賣人）：指在法律規(guī)定的特定情形下，當(dāng)一方向另一方發(fā)出要約時(shí)，受約人無(wú)正當(dāng)理由不得拒絕的締約方式。 n 主要包括涉及公共事業(yè)、衛(wèi)生安全等事項(xiàng)。如：郵政、電信、電力、燃?xì)?、自?lái)水、運(yùn)輸?shù)取?n 強(qiáng)制締約時(shí)，仍可以要約承諾理論來(lái)解釋。第四節(jié) 格式合同n 1. 概念：n 格式合同，是指采用固定的格式條款訂立合同。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。格式合同又稱標(biāo)準(zhǔn)合同。n 采用格式條款締約者，提供方對(duì)于其中的免除責(zé)任、限制責(zé)任條款要盡到兩個(gè)義務(wù)：n （1）提示義務(wù)：提請(qǐng)對(duì)方注意該類條款；n （2）說(shuō)明義務(wù)：應(yīng)對(duì)方要求對(duì)該條款予以說(shuō)明，否則，該條款不生效力。n 《保險(xiǎn)法》第18條規(guī)定：保險(xiǎn)合同中若有免責(zé)條款，保險(xiǎn)公司及其代理人應(yīng)對(duì)其盡說(shuō)明義務(wù)，否則，該條款不生效力。n n 無(wú)效的格式條款：1. 合同法第52條：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的；惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的的；損害社會(huì)公共利益的；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。：造成對(duì)方人身傷害的；因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。：提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。例：格式條款和免責(zé)條款無(wú)效的幾種情形——李某訴建安建筑公司人身傷害賠償案。格式條款理解爭(zhēng)議的處理 A對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 B對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款或非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 [案例] 李某系安徽某縣農(nóng)民，1995年春節(jié)后與幾個(gè)同村的年輕人一起到浙江打工。因?yàn)椴欢夹g(shù)，又沒(méi)有打工的經(jīng)驗(yàn)，長(zhǎng)時(shí)間找不到工作。4月3日，李某來(lái)到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包吃包住，工資少些也沒(méi)有關(guān)系。工地的負(fù)責(zé)人見(jiàn)他可憐，就答應(yīng)他，但是同時(shí)對(duì)他說(shuō)明他沒(méi)有建筑經(jīng)驗(yàn)，每天在工地上上下下很危險(xiǎn)，公司對(duì)他以后的一切傷亡事故概不負(fù)責(zé)，由李某自己負(fù)責(zé)。李某當(dāng)時(shí)寫下字據(jù)，保證傷亡由自己負(fù)責(zé)，不給公司帶來(lái)任何麻煩。于是李某在工地上打工。 但是天有不測(cè)風(fēng)云。6月21日李某不慎從腳手架上摔下來(lái)。經(jīng)過(guò)多家醫(yī)院搶救，保住了腿腳，卻留下右腿殘疾，右腿肌肉嚴(yán)重萎縮，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費(fèi)和住院費(fèi)40400多元，李家親屬到杭州探病、照顧李某所花的車費(fèi)、生活費(fèi)共4000多元。 出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務(wù)。李家覺(jué)得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了這個(gè)要求，認(rèn)為公司沒(méi)有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負(fù)責(zé)。李家多次索賠都沒(méi)有成功。在1996年2月，李某在家屬和某律師事務(wù)所的免費(fèi)幫助下到法院起訴。案情焦點(diǎn)：