【正文】 圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機關變更登記，可以變更其經(jīng)營范圍。”這一規(guī)定既是現(xiàn)代民商法中意思自治原則在中國公司法中的具體體現(xiàn)，又是市場自由與國家干預的恰當結合。它一方面允許公司按照自己意志結合自身條件任意選擇經(jīng)營項目，改變了以往那種對企業(yè)經(jīng)營范圍限制過死的做法，但也不是絕對的放任自由，法律、法規(guī)限制的項目必須依法經(jīng)過批準才能經(jīng)營。同時，經(jīng)營范圍的變更必須依照規(guī)定程序修改公司章程，并向公司登記機關申請辦理變更登記手續(xù)后才能實現(xiàn)。　　11．公司與投資　　公司之間相互投資，在市場經(jīng)濟條件下是經(jīng)常發(fā)生的事情，但這種投資必須導致公司資產(chǎn)等方面的變化。《公司法》對此作了規(guī)定?！　「鶕?jù)《公司法》第12條的規(guī)定。公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任。這是由有限責任公司和股份有限公司本身的特點決定的?！　×硗猓豆痉ā返?2條同時也對公司投資的限額作了規(guī)定，即公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％，在投資后，接受被投資公司即以利潤轉增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。這是因為，一旦投資額超過本公司凈資產(chǎn)的50％，將導致本公司被控股，被兼并。而投資公司和控股公司則不然，因為它有足夠的實力控制其投資的公司，并以此為目的。所謂控股公司，是指通過持有其它公司一定比例以上的股份而對其實行控制的公司?？毓晒居袃煞N形式，一種是純粹控股公司，其設立目的只是為了控制其它公司的股份而不經(jīng)營其它業(yè)務，通過股權控制來影響股東大會和董事會，決定被控制公司的重大決策和生產(chǎn)經(jīng)營活動，實現(xiàn)其控制意圖；一種是混合控股公司，它除了進行股權控制外，本身也進行直接的經(jīng)營活動。在英美等國，混合控股公司的概念實際上就是指母公司，從理論上講，只有達到其它公司51％以上的股份，才能控股，但實際中，由于股權的分散，只要擁有其它公司1／3左右甚至更少的股份就能成為控股公司?！　?2．分公司與子公司　　《公司法》第13條規(guī)定：“公司可以設立分公司、分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任?！庇纱丝梢姡止九c子公司之間的法律地位是不同的?！　墓茌犗到y(tǒng)角度看，可將公司劃分為總公司與分公司?？偣疽卜Q本公司，是管轄其全部組織的總機構，分公司則是受本公司管轄的分支機構。因此，分公司不是獨立的民事主體，不具有法人資格，其申請登記的程序也比較簡單?！　“垂緦镜膹膶傩詠韯澐?，公司可劃分為母公司和子公司。子公司是受母公司控股的重新設立的有限責任公司或股份有限公司，具有獨立的法人資格，母公司與子公司是投資與被投資的關系，母公司是子公司的控股股東。設立子公司的一個最顯著的好處是可以分散經(jīng)營風險、限制責任范圍?！　?3．《公司法》與外商投資企業(yè)法的關系　　《公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司適用本法，有關中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”由此可見，《公司法》一方面進一步充實了中國的外商投資立法，擴大了對作為中國企業(yè)法人的外商投資企業(yè)的法律保護體系；另一方面又肯定了現(xiàn)行外商投資企業(yè)政策和法律的法律效力，保持了中國吸引外商投資法律環(huán)境的穩(wěn)定性?！　×硗猓豆痉ā返?章對外國公司來華設立分支機構的秩序和有關規(guī)定作了專門規(guī)定，這都是中國公司法在吸引外商投資上的立法舉措?！　?4．中國公司法的立法沿革　　1903年，清朝政府頒布了“獎勵公司章程”，鼓勵集股創(chuàng)辦公司，該章程于1907年又進行了修訂。1903年，清朝政府頒布《公司律》，計131條，這是中國歷史上第一部成交的公司法。宣統(tǒng)二年（1910年），清農(nóng)工商部對原《公司律》加以修訂，定名為《商律草案》，其中公司律334條，未及議決，清朝滅亡?！　⌒梁ジ锩?，只對清《商律草案》的公司律略加修訂，定名為《公司條例》，計251條，于1914年9月1日施行。1929年，南京國民政府公布《公司法》，計233條，于1931年7月1日施行。1946年，對原《公司法》作了比較大的修改，增列了有限公司。此后，臺灣對該法進行多次修改，至1970年修正后的公司法是臺灣現(xiàn)行公司法，計9章449條?！　≈腥A人民共和國成立初，私營企業(yè)比重很大，政務院于1950年12月29日通過了《私營企業(yè)暫行條例》，該條例規(guī)定了私營企業(yè)的三種組織方式，即獨資、合伙和公司，同時規(guī)定了公司的五種具體組織方式，即無限公司、有限公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。1951年3月30日政務院財經(jīng)委員會公布了《私營企業(yè)暫行條例施行辦法》，其中對各類公司的組織作了具體、明確的規(guī)定。公私合營過程開始后，政務院于1954年9月2日通過了《公私合營企業(yè)暫行條例》，條例對公私合營企業(yè)的股份、經(jīng)營管理、盈余分配、董事會和股東會議、領導關系等都作了具體規(guī)定。這一時期的公私合營企業(yè)采取的實際上是股份有限公司的形式。之后，中國的經(jīng)濟關系出現(xiàn)了比較大的變化，沒有比較規(guī)范的公司立法?！　∈陝觼y結束后，經(jīng)濟逐步恢復，專業(yè)化協(xié)作和經(jīng)濟聯(lián)合有了發(fā)展，公司也多了起來?！豆痉ā奉C布前。這期間關于公司的專門法規(guī)并不多，1985年8月25日，經(jīng)國務院批準，國家工商行政管理局發(fā)布《公司登記管理暫行規(guī)定》，對公司開辦、申請登記、合并、分立、修改章程、歇業(yè)等以及其他有關事項作了規(guī)定，1988年6月3日《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》頒布后廢止。以后為配合公司清理整頓和企業(yè)轉換經(jīng)營機制，1992年5月15日國家經(jīng)濟體制改革委員會發(fā)布《股份有限公司規(guī)范意見》和《有限責任公司規(guī)范意見》。十多年來，公司的發(fā)展也很不規(guī)范，公司甚至成為隨意使用的企業(yè)名稱，這都與一直沒有一部統(tǒng)一的公司法有極大的關系。公司法理解與運作（三）二、有限責任公司的設立和組織機構1．有限責任公司及其特征　　有限責任公司，是西方國家中數(shù)量最多的一種公司形式。在英國稱為limitedliabilitypany，在美國稱為closecorpora－tion，在西歐稱為privatepany。它是由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東組成的，股東以其出資額為限對公司債務負有限責任的公司?！　∮邢挢熑喂炯染哂腥撕瞎?，又具有資合公司的性質(zhì)，其法律特征可概括如下：　?。?）股東人數(shù)有限制。有限責任公司一般都有最高人數(shù)的規(guī)定，如日本有限公司、英國的私公司及中國有限責任公司都規(guī)定以股東人數(shù)50人為上限。有限責任公司的股東，不限于自然人，法人和政府都可以成為有限責任公司的股東。　?。?）股東僅就其出資額為限對公司擔責。股東只對公司負有限責任，對公司的債權人不負直接責任。股東的出資額由股東自己或股東之間的協(xié)議、公司章程來決定。有限責任公司則以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。其全部資產(chǎn)包括公司設立時的股東出資及公司設立后經(jīng)營所產(chǎn)生或控制的各種財產(chǎn)、債權和其他權利。公司對外承擔的責任因此也是有限的?！　。?）公司不能發(fā)行股票。有限責任公司的股東出資后擁有股份證書，它只是一種權利證書，不能買賣。公司的股份不允許在證券交易所公開出售，所以又稱“不上市公司”。若有限責任公司在經(jīng)營中需要增加資金，可以通過其他方式如向銀行申請貸款等籌集資金，但不能向社會公開募資?！　。?）公司的股份一般不能任意轉讓。若要進行股東出資的轉讓，必須經(jīng)大多數(shù)股東一致同意批準，并在公司登記；對欲轉讓的股份，其他股東有優(yōu)先購買權?！　。?）公司的設立程序簡便，只有發(fā)起設立而無募股設立，其成立可以由一個或幾個人發(fā)起，股東的出資額須在公司成立時繳足。組織管理機構比較靈便、精簡、行動迅速。其營業(yè)、解散、結業(yè)都比較簡單，營業(yè)帳目可以不公開。因為有限責任公司不能向公眾籌集資金，因此它沒有義務將經(jīng)營狀況公開，法律對此一般也不規(guī)定必須對外公布帳目?！　?．有限責任公司的設立條件　　有限責任公司的設立，是指有限責任公司成立并取得法人資格的一系列法律行為。公司的設立，不僅必須符合法定的條件，如人數(shù)、合法的注冊資本、出資方式等，而且必須依照法定的程序進行?！　≈袊豆痉ā返?9條規(guī)定，設立有限責任公司，應當具備下列條件：　?。?）股東符合法定人數(shù)　　《公司法》第20條規(guī)定：“有限責任公司由2個以上50人以下股東共同出資設立；國家授權投資的機構可以單獨設立國有獨資的有限責任公司?！币簿褪钦f，一般情況下，2個以上50個以下自然人或法人可以共同出資設立有限責任公司。這符合有限責任公司的特征要求，因為股東人數(shù)太多，不利于相互信任與了解，不利于合作與經(jīng)營，而規(guī)定50個以下的人設立有限責任公司也是國際上通行的作法。特殊情況下，國家和外商可以單獨出資設立有限責任公司，這是基于中國已設立的國有企業(yè)進行機制轉換及三資企業(yè)原有的規(guī)定作出的特別規(guī)定，為推行現(xiàn)代企業(yè)制度，便于與國際慣例接軌所作出的考慮?！　。?）股東出資達到法定資本最低限額　　設立有限責任公司，股東出資須達到法定最低資本額。這一規(guī)定的目的，是為了防止濫設有限公司，西方各國的有限責任公司法對資本總額都有具體明確的規(guī)定，如日本不得少于10萬日元，德國至少為5萬德國馬克。有限責任公司必須自己擁有并達到法定的最低注冊資本額，才能保證生產(chǎn)經(jīng)營的順利進行，才能進行債務和風險的承擔。　　《公司法》第23條規(guī)定：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：　?、僖陨a(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元；　?、谝陨唐放l(fā)為主的公司人民幣50萬元；　?、垡陨唐妨闶蹫橹鞯墓救嗣駧?0萬元；　?、芸萍奸_發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣10萬元?！　√囟ㄐ袠I(yè)的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。也就是說，設立有限責任公司，必須達到以上分類的最低注冊資本要求，低于最低要求的，公司不能設立。法律、行政法規(guī)對某些特定行業(yè)規(guī)定高出以上限額的，以相關的法律、行政法規(guī)為準。這與一些西方國家最低資本總額由主管機關根據(jù)公司所營事業(yè)的不同分別予以規(guī)定類似?！　。?）股東共同制定公司章程　　公司章程，美國稱為anticles，英國則習慣稱為memoran－dumofassociation。世界各國的有關公司的立法都規(guī)定公司必須有章程，這是公司設立的要件，也是有限責任公司設立的必須程序。有限責任公司的公司章程是公司股東全體訂立的，股東、公司的內(nèi)部組織機構的組成人員、公司的內(nèi)部職工等必須遵守的內(nèi)部行為規(guī)則。它對外公開，申明公司的宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額、權利以及一系列為公眾了解公司所必須的內(nèi)容。這些內(nèi)容從根本上決定了公司的組織原則，業(yè)務經(jīng)營范圍和方式以及公司的發(fā)展方向，是書面的公司的組織和行動的準則。有些國家在立法上直接規(guī)定公司的章程須經(jīng)公證才發(fā)生效力，中國公司法對此未予規(guī)定。也就是說，公證不是有限責任公司章程發(fā)生效力的必經(jīng)階段。公司章程，由發(fā)起人親自起草或由發(fā)起人委托的法律專家起草，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，簽名蓋章，各執(zhí)一份。一個公司如果沒有公司章程，就得不到政府部門的批準，也就無法成立?！　」菊鲁痰膬?nèi)容叫記載事項，一般公司立法中都有明確規(guī)定，包括絕對記載事項，如公司的名稱、經(jīng)營范圍、公司所在地、股東情況、資本總額、每股出資額及各股東出資額、董事情況等，還有相對記載事項，如股東會的召集和決議方法、股東表決權的計算方法、解散事由的具體規(guī)定等；以及任意記載事項。公司章程的內(nèi)容必須與公司法規(guī)定一致，必須服從于公司法，不得與之抵觸。　?。?）有限責任公司名稱與組織機構　　公司要有名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。即要求有限責任公司必須選定自己的名稱，以保障公司及公司交易對方的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序。　　有限責任公司除要擁有自己的名稱外，還要求建立符合有限責任公司要求的內(nèi)部組織機構。即一般應設立權力機構股東會，經(jīng)營決策和業(yè)務執(zhí)行機構董事會及公司業(yè)務及領導層人員的監(jiān)督機構監(jiān)事會，使各部門各司其職，各負其責，共同協(xié)作，互相制衡，實現(xiàn)高效而有效益的正常運轉。規(guī)定這些部門各自的權利和義務，由公司章程和公司內(nèi)部細則加以補充，使他們互相協(xié)調(diào)，才能實現(xiàn)對公司一切事務的有效管理。不少西方國家的公司法都對這些機構的組成、權利和義務、職責分工作出詳細而具體的規(guī)定。中國公司法亦然?！　。?）生產(chǎn)經(jīng)營場所與生產(chǎn)經(jīng)營條件?！　∮邢挢熑喂疽泄潭ǖ纳a(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有穩(wěn)定而不能隨時變換的生產(chǎn)經(jīng)營場所，公司才能進行生產(chǎn)，公司的經(jīng)營才能開展，必須具備一定的生產(chǎn)設備，一批技術工人及管理規(guī)則，才可能進入實質(zhì)的生產(chǎn)階段，公司的運作也才有可能正常而且順利地進行。沒有生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件，就沒有真正的物質(zhì)保障，有可能出現(xiàn)騙局，造成公司的濫設，影響社會穩(wěn)定。公司法理解與運作（四）3．有限責任公司的章程內(nèi)容根據(jù)中國公司法規(guī)定，有限責任公司章程應當載明下列事項：　　（1）公司名稱和住所　　公司的名稱在各國公司法中占據(jù)重要的地位，因為它與公司的信譽、發(fā)展以及前程有著緊密聯(lián)系，它也可以作為資本直接用以投資。公司的名稱是區(qū)別公司的標志，應標明公司的責任形式，西方國家一般在立法中規(guī)定有限責任公司的公司名稱中必須有“有限責任”字樣或其英文短寫（ltd或Inc），以免有限責任公司從事無限責任公司的業(yè)務，從而嚴重危害社會安定，坑害第三人利益?！豆痉ā返?24條規(guī)定：“未依法登記為有限責任公司而冒用有限責任公司義務的，責令改正或者予以取締，并可處以1萬元以上10萬元以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任?！弊∷垂镜闹饕k事機構所在地，它是確定訴訟管轄、受送達處所、債務履行地、登記機關地點等的依據(jù)。有關公司名稱和住所詳見“公司的名稱和住所”。　?。?）公司的經(jīng)營范圍　　經(jīng)營范圍反映了有限責任公司的權利能力和行為能力的廣度和深度。公司只有在確定的經(jīng)營范圍內(nèi)進行生產(chǎn)經(jīng)營活動；才受到法律的保護，才是合法、有效的，否則為無效的民事行為。如果公司要變更經(jīng)營范圍，必須及時履行有關手續(xù)，進行變更登記。　?。?）公司注冊資本　　公司在公司登記機關即工商行政管理部門進行登記的全體股東實際繳納的出資額為注冊資本。160