商法公司法考試筆記-文庫(kù)吧
2025-05-25 23:14 本頁(yè)面
【正文】 董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。股份有限公司：注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成并通過(guò)發(fā)行股票籌集資本，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 特征：1）股東責(zé)任的有限性。股東金以其所認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。 2）資本募集的公開性?？梢酝ㄟ^(guò)發(fā)行股票的形式來(lái)籌集公司的資本。 3）股東出資的股份性。資本要均分為等額股份，每個(gè)股東所持有的股份數(shù)額可以不同，但每股的金額必須相等。 4）公司股票的流通性。公司股票可以作為交易的標(biāo)的，可以自由買賣（上市交易、自由買賣）。 5）公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。（P109） 上市公司：其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。 特點(diǎn)：A、上市公司是股份有限公司的一種； B、上市公司是股票在證券交易所交易的股份有限公司； C、上市公司是股票獲準(zhǔn)上市的股份有限公司。二、公司的設(shè)立：公司設(shè)立的方式： 1）發(fā)起設(shè)立：亦稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是之公司的資本由發(fā)起人全部認(rèn)購(gòu)，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司的方式。 2）募集設(shè)立：亦稱漸次設(shè)立、復(fù)雜設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。 A、社會(huì)募集設(shè)立：公司發(fā)行的股份除由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)?fù)猓溆喙煞輵?yīng)向社會(huì)公眾公開發(fā)行； B、定向募集設(shè)立：公司發(fā)行的股份除由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)?fù)?，其余部分可以向特定法人或特定自然人（如?nèi)部職工等）發(fā)行，但不公開向社會(huì)發(fā)行。定向募集具有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立所不具備的優(yōu)點(diǎn)，在股票市場(chǎng)尚未充分開放的情況下，公司可以不受股票發(fā)行配額的限制，通過(guò)向特定對(duì)象發(fā)行股份的方式達(dá)到籌集資金和改變企業(yè)單一產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的目的，又可以掌握控制公司股權(quán)的主動(dòng)性，同時(shí)，還可以在條件具備是轉(zhuǎn)換成社會(huì)募集公司。公司設(shè)立的條件： 1）組織要件：包括公司的名稱、種類、公司章程、組織機(jī)構(gòu)、法定最低資本以及經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所等； 2）發(fā)起人的要件：A、人數(shù)限制：我國(guó)允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，明確規(guī)定有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立，并規(guī)定設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人；B、資格限制：a、身份限制：不論是自然人、法人、本國(guó)人、外國(guó)人，只要發(fā)起人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，即可成為公司的發(fā)起人； b、住所要求：發(fā)起人須有半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。發(fā)起人的責(zé)任： 1）在公司成立的場(chǎng)合：A、資本充實(shí)責(zé)任。發(fā)起人須保證公司在登記時(shí)，其財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值不得少于章程所規(guī)定的資本額；B、損害賠償責(zé)任。在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失只是公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 2）在公司不能成立的場(chǎng)合：A、對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；B、對(duì)已收股款負(fù)返還的連帶責(zé)任。公司章程的意義： 1）公司章程是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件； 2）公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件； 3）公司章程是公司實(shí)行內(nèi)部管理和對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的基本依據(jù)。公司章程的變更：我國(guó)公司法要求，修改公司章程的決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。三、公司的人格與能力：公司的獨(dú)立人格的體現(xiàn)： 1）公司能夠獨(dú)立的承擔(dān)法律責(zé)任； 2）公司必須獨(dú)立于股東之外。公司人格否認(rèn)： 含義：在公司依法成立后,在特定的事件中（例如子母公司），因有濫用公司法人人格的之情勢(shì)時(shí)，若在該事件中仍完全承認(rèn)該公司具有形式上的獨(dú)立人格，將違反公平正義原則，或侵害第三人的交易安全，則暫時(shí)性否認(rèn)在該特定事件中，公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格，即股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對(duì)公司的債權(quán)人直接負(fù)責(zé)的一種法律措施。 適用條件：1）公司須合法有效成立； 2）股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為； 3）股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益。公司的權(quán)利能力限制： 1）性質(zhì)上：不能享有自然人那些以自然形式為前提的專屬自然人的權(quán)利，如生命健康權(quán)、肖像權(quán)、親屬權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)等；除了上述權(quán)利外，公司權(quán)利能力不受性質(zhì)限制，如名稱權(quán)、受遺贈(zèng)權(quán)，公司還可以成為其他公司的發(fā)起人，可以充任資合公司的股東、董事、監(jiān)事以及清算人員。 2）法律上：A、轉(zhuǎn)投資的限制。除法律另有規(guī)定外，公司不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債無(wú)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人；B、貸方款項(xiàng)的限制。違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，不得將公司資金借貸給他人；C、擔(dān)保的限制。公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受欠款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。D、設(shè)立中的公司不享有法人的權(quán)利，解散后的公司只能在清算范圍內(nèi)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。 3）目的上：明確拋棄了公司經(jīng)營(yíng)范圍構(gòu)成公司權(quán)利能力與行為能力限制的觀念?！捌髽I(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。”“公司經(jīng)營(yíng)的范圍由關(guān)公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！薄肮镜慕?jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)?！彼?、公司的資本制度：公司資本的原則： 1）資本確定原則：公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額做出明確的規(guī)定，并須有股東全部認(rèn)繳，否則公司就不能成立。 含義：A、公司資本總額必須明確記載于公司章程，使之成為一個(gè)具體的、確定的數(shù)額； B、章程所確定的資本
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