【正文】 出此項要求的目的在于，把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價目單等行為區(qū)別開來。對廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告是否構成發(fā)盤的問題，各國法律規(guī)定不一。大陸法規(guī)定，發(fā)盤需向一個或一個以上特定的人提出，凡向公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，不得視為發(fā)盤。如北歐各國認為，向廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，原則上不能作為發(fā)盤，而只是邀請看到廣告的公眾向登廣告的人提出發(fā)盤。英美法的規(guī)定則與此相反，如英國的判例認為，向公眾作出的商業(yè)廣告，只要內(nèi)容確定，在某些場合下也可視為發(fā)盤?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》對此問題持折衷態(tài)度，該公約第14條第二款規(guī)定：“非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為邀請發(fā)盤，除非提出意見的人明確的表示相反的意向。”根據(jù)此項規(guī)定，商業(yè)廣告本身并不是一項發(fā)盤，通常只能視為邀請對方提出發(fā)盤。但是，如商業(yè)廣告的內(nèi)容符合發(fā)盤的條件，而且登此廣告的人明確表示它是作為一項發(fā)盤提出來的，如在廣告中注明“本廣告構成發(fā)盤”或“廣告項下的商品將售給最先支付貨款或最先開來信用證的人”等，則此類廣告也可作為一項發(fā)盤。鑒于《公約》對發(fā)盤的上述規(guī)定既原則又具體，具有一定的靈活性，加之世界各國對發(fā)盤又有不同的理解，因此，在實際應用時要特別小心。我方對外作廣告宣傳和寄發(fā)商品價目單，不要使對方理解我方有“一經(jīng)接受，即受約束”的含義。在寄發(fā)商品價目單時，最好在其中注明“可隨時調(diào)整，恕不通知”或“須經(jīng)我方最后確認”等字樣。（二）構成發(fā)盤的要件發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條第1款的規(guī)定，發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定。所謂十分確定，指在提出的訂約建議中，至少應包括下列三項基本要素：（1）標明貨物的名稱；（2）明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定貨物的價格的方法。（3）明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法。凡包括上述三項基本要素的訂約建議，即可構成一項發(fā)盤。如該發(fā)盤被對方接受，買賣合同即告成立。在這里需要特別指出的是，訂約建議中關于交貨時間、地點及付款時間、地點等內(nèi)容雖然沒有提到，并不妨礙它作為一項發(fā)盤，因而也不妨礙合同的成立。因為，發(fā)盤中沒有提到的其他條件，在合同成立以后，可以雙方當事人建立的習慣做法及采用的慣例予以補充。構成一項發(fā)盤應包括的內(nèi)容，各國的法律規(guī)定不盡相同。有些國家的法律要求對合同的主要條件，如品名、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間與地點以及支付辦法等，都有完整、明確肯定的規(guī)定，并不得附有任何保留條件，以便受盤人一旦接受即可簽訂一項對買賣雙方均有約束力的合同?！豆s》關于發(fā)盤內(nèi)容的上述規(guī)定，只是對構成發(fā)盤的起碼要求。在實際業(yè)務中，如發(fā)盤的交易條件太少或過于簡單，會給合同的履行帶來困難，甚至引起爭議。因此，在對外發(fā)盤時，最好將品名、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間、地點和支付辦法等主要交易條件一一列明。標明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被受盤人接受即受約束的意思。發(fā)盤時訂立合同的建議，這個意思應當體現(xiàn)在發(fā)盤之中，如發(fā)盤人只是就某些交易條件建議同對方進行磋商，而根本沒有受其建議約束的意思，則此項建議不能被認為是一項發(fā)盤。例如，發(fā)盤人在其提出的訂約建議中加注諸如“僅供參考”、“須以發(fā)盤人的最后確認為準”或其他保留條件，這樣的訂約建議就不是發(fā)盤，而只是邀請對方發(fā)盤。在此需要指出，我國合同法對發(fā)盤及構成要件的規(guī)定同上述《公約》的規(guī)定與解釋基本上是一致的。我國合同法第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。(三)發(fā)盤的有效期在通常情況下，發(fā)盤都具體規(guī)定一個有效期，作為對方表示接受的時間限制，超過發(fā)盤規(guī)定的時限，發(fā)盤人即不受約束，當發(fā)盤未具體列明有效期時,受盤人應在合理時間內(nèi)接受才能有效。何謂“合理時間”，需根據(jù)具體情況而定。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，采用口頭發(fā)盤時，除發(fā)盤人發(fā)盤時另有聲明外，受盤人只能當場表示接受，方為有效。采用函電成交時，發(fā)盤人一般都明確規(guī)定發(fā)盤的有效期，其規(guī)定方法有以下幾種：規(guī)定最遲接受的期限例如，限6月6日復，或限6月6日復到此地。當規(guī)定限6月6日復時，‘按有些國家的法律解釋，受盤人只要在當?shù)貢r間6月6日24點以前將表示接受的通知投郵或向電報局交發(fā)即可。但在國際貿(mào)易中，由于交易雙方所在地的時間大多存在差異，所以發(fā)盤人往往采取以接受通知送達發(fā)盤人為準的規(guī)定方法?！创艘?guī)定，受盤人的接受通知不得遲于6月6日內(nèi)送達發(fā)盤人。規(guī)定一段接受的期限例如，發(fā)盤有效期為6天，或發(fā)盤限8天內(nèi)復。采取此類規(guī)定方法，其期限的計算，‘按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，這個期限應從電報交發(fā)時刻或信上載明的發(fā)信日期起算。如信上未載明發(fā)信日期，則從信封所載日期起算。采用電話、電傳發(fā)盤時，則從發(fā)盤送達受盤人時起算。如果由于時限的最后一天在發(fā)盤人營業(yè)地時正式假日或非營業(yè)日，則應順延至下一個營業(yè)日。（四）發(fā)盤生效的時間發(fā)盤生效的時間由各種不同的情況：以口頭方式作出的發(fā)盤，其法律效力自對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效；以書面形式作出的發(fā)盤，關于其生效時間，主要有兩種不同的觀點與做法。一是發(fā)信主義，即認為發(fā)盤人將發(fā)盤發(fā)出的同時，發(fā)盤就生效；另一種是受信主義，又稱到達主義，即認為發(fā)盤必須到達受盤人時才生效。我國執(zhí)行受信主義做法。（五）發(fā)盤的撤回與撤銷發(fā)盤的撤回英美法認為：發(fā)盤原則上對發(fā)盤人沒有約束力，發(fā)盤人在受盤人對發(fā)盤表示接受之前的任何時候，都可撤回發(fā)盤或變更其內(nèi)容。大陸法認為：發(fā)盤對發(fā)盤人有約束力。如《德國民法典》規(guī)定，除非發(fā)盤人在發(fā)盤中訂名發(fā)盤人不受發(fā)盤的約束，否則發(fā)盤人就要受到發(fā)盤的約束?！豆s》認為：一項發(fā)盤（包括注明不可撤銷的發(fā)盤），只要在其尚未生效以前，都是可以修改或撤回的。發(fā)盤的撤銷英美法認為：在受盤人表示接受之前，即使發(fā)盤中規(guī)定了有效期，發(fā)盤人也可以隨時予以撤銷。大陸法認為：發(fā)盤人原則上應受發(fā)盤的約束，不得隨意將其發(fā)盤撤銷?！豆s》認為：在發(fā)盤已送達受盤人，即發(fā)盤已經(jīng)生效，但受盤人尚未表示接受之前這一段時間內(nèi)，只要發(fā)盤人及時將撤銷通知送達受盤人，仍可將其發(fā)盤撤銷。（六）發(fā)盤效力的終止在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受，或雖未規(guī)定有效期，但在合理時間內(nèi)未被接受，則發(fā)盤的效力即告終止。發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤銷。被受盤人拒絕或還盤之后，即拒絕或還盤通知送達發(fā)盤人時，發(fā)盤的效力即告終止。發(fā)盤人發(fā)盤之后，發(fā)生了不可抗力事件，如所在國政府對發(fā)盤中的商品或所需外匯發(fā)布禁令等。在這種情況下，按出現(xiàn)不可抗力可免除責任的一般原則，發(fā)盤的效力即告終止。發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力，則該發(fā)盤的效力也可終止。三、還盤還盤又稱還價，在法律上稱為反要約。受盤人的答復如果在實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，就構成對發(fā)盤的拒絕，其法律后果是否定了原發(fā)盤，原發(fā)盤即告失效，原發(fā)盤人就不再受其約束。對發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。四、接受（一）接受的含義接受在法律上稱為承諾，它是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件?？梢?，接受的實質(zhì)是對發(fā)盤表示同意。（二）構成接受的要件接受必須由受盤人作出接受必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時效期內(nèi)作出接受通知的傳遞方式應符合發(fā)盤的要求（三）接受生效的時間英美法：采用“投郵生效”的原則，即接受通知一經(jīng)投郵或交電報局發(fā)出，則立即生效。大陸法：采用“到達生效”的原則，即接受通知必須送達發(fā)盤人時才能生效。《公約》：規(guī)定接受送達發(fā)盤人時生效。如接受通知未在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)送達發(fā)盤人，或者發(fā)盤沒有規(guī)定時限，且在合理時間內(nèi)未曾送達發(fā)盤人，則該項接受稱作逾期接受。按各國法律規(guī)定逾期接受不是有效的接受。（四）逾期接受又稱遲到的接受。雖然各國法律一般認為逾期接受無效，它只能視作一個新的發(fā)盤，但《公約》對這個問題作了靈活的處理。只要發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，認為該項逾期的接受可以有效，愿意承擔逾期接受的約束，合同仍可于接受通知送達受盤人時訂立。如果發(fā)盤人對逾期的接受表示拒絕或不立即向發(fā)盤人發(fā)出上述通知，則該項逾期的接受無效，合同不能成立。如果載有逾期接受的信件或其他書面文件顯示，依照當時寄發(fā)情況，只要傳遞正常，它本來是能夠及時送達發(fā)盤人的，則此項逾期的接受應當有效，合同于接受通知送達發(fā)盤人時訂立。除非發(fā)盤人毫不延遲地用口頭或書面通知受盤人，認為其發(fā)盤因逾期接受而失效。以上表明，逾期接受是否有效，關鍵要看發(fā)盤人如何表態(tài)。（五）接受的撤回或修改《公約》采取了大陸法“送達生效”的原則。如果撤回通知于接受原發(fā)盤應生效之前或同時送達發(fā)盤人，接受得予撤回。第二節(jié) 合同成立的時間與合同生效的要件一、合同成立的時間根據(jù)《公約》規(guī)定，合同成立的時間為接受神效的時間，而接受生效的時間，又通知到達發(fā)盤人或按交易習慣及發(fā)盤要求作出接受行為為準。合同成立的時間有兩個判斷標準：一是有效接受的通知到達發(fā)盤人時，合同成立；二是受盤人作出接受行為時，合同成立。二、合同生效的要件（一）合同當事人必須具有簽約能力（二）合同必須有對價或約因（三）合同的內(nèi)容必須合法（四）合同必須符合法律規(guī)定的形式（五）合同當事人的意思表示必須真實第三節(jié) 合同的形式及其基本內(nèi)容一、合同的形式（一）書面形式（二）口頭形式（三）其他形式二、合同的基本內(nèi)容（一）約首部分（二）基本條款（三）約尾部分思考題：案例1：我A公司向國外B公司發(fā)實盤，限6月10日前復到有效 ,B公司于6月8日來電要求降價，A公司于9日與另一家公司達成交易。同一天（9日），B公司又來電要求撤回8日還盤，全部接受原發(fā)盤的條件。A公司以貨已出售為由予以拒絕。B公司聲稱其接受是在我方發(fā)盤的有效期內(nèi)作出，要求A公司履約。試分析B公司的要求是否合理，為什么？案例2：賣方甲在今年三月向貿(mào)易商乙發(fā)實盤，乙轉至客戶丙確認接受。寄回的確認書因投遞原因于七月初才送達賣方，此時貨價已猛漲幾倍，雙方發(fā)生糾紛。請分析：本契約是否有效？賣方能否要求加價？為什麼？案例3：Ａ向Ｂ發(fā)盤，發(fā)盤中說“供應５０臺計算機、每臺１５００美圓ＣＩＦ香港訂立合同后２個月內(nèi)裝船，以不可撤銷Ｌ／Ｃ付款、請復電”。Ｂ受到發(fā)盤后，立即復電：“我接受你的發(fā)盤，在訂立合同后立即裝船”。但Ａ未作任何答復。問雙方合同是否成立？案例4：Ａ在２月１７日上午用航空信件形式郵出一份發(fā)盤給Ｂ。發(fā)盤中規(guī)定Ｂ在２月２５日前答復有效。但Ａ又于２月１７日下午發(fā)出撤回發(fā)盤的通知（用電報）。該通知于２月１８日上午到達Ｂ；而２月２５日Ｂ才收到那封發(fā)盤的航空信。由于Ｂ考慮到該商品價格對其有利，所以立即做出接受，并用電報發(fā)出接受通知。問：問合同能否成立？為什么？第四章 國際貿(mào)易術語☆ 基本要求：l 了解有關貿(mào)易術語的國際慣例種類。l 理解貿(mào)易術語的含義、作用和《INCOTERMS 2000》的性質(zhì)。l 掌握EXW、 FAS、DAF、 DES、 DEQ 、DDU 、DDP貿(mào)易術語的概念和買賣雙方各自承擔的風險、費用和責任，F(xiàn)OB 、CIF、 CFR貿(mào)易術語的變形形式。l 熟練掌握FCA、FOB、CFR、CIF、CPT、CIP貿(mào)易術語的概念和買賣雙方各自承擔的風險、費用和責任，貿(mào)易術語的比較與選用技巧，象征性交貨與實際交貨對合同的影響?！? 重點：l FCA、FOB、CFR、CIF、CPT、CIP貿(mào)易術語的概念、特點。l 貿(mào)易術語的比較與選用技巧，象征性交貨與實際交貨對合同的影響等?！?難點：正確理解與掌握象征性交貨與實際交貨貿(mào)易術語的使用技巧以及有關合同的性質(zhì)。第一節(jié) 國際貿(mào)易術語的概念與國際貿(mào)易慣例一、貿(mào)易術語的含義及作用貿(mào)易術語(Trade Term)，又稱“價格術語”或“價格條件”, 它是以簡明的外貿(mào)語言、或縮寫的字母、或國際代號，來概括說明買賣雙方在交易中交貨的地點，貨物交接的責任、費用，以及風險的劃分和表明價格構成等諸方面的特殊用語。貿(mào)易術語不僅用來表示買賣雙方各自承擔的責任、費用和風險的劃分，而且還用來表示商品的價格構成。一般地說，賣方承擔的責任廣，支付的費用多，負擔的風險大，則商品出售的價格就高；反之，則出售的價格就低。二、國際貿(mào)易慣例的性質(zhì)國際貿(mào)易業(yè)務中反復實踐的習慣做法與行為規(guī)范，只有經(jīng)國際組織加以編纂與解釋，才形成為國際貿(mào)易慣例。國際貿(mào)易慣例的適用是以當事人的意思自治為基礎的，因為，慣例本身不是法律，它對貿(mào)易雙方不具有強制性，故買賣雙方有權在合同中做出與某項慣例不符的規(guī)定。但是，國際貿(mào)易慣例對貿(mào)易實踐仍具有重要的指導作用。這體現(xiàn)在，一方面，如果雙方都同意采用某種慣例來約束該項交易，并在合同中做出明確規(guī)定時，那么這項約定的慣例就具有了強制性；另一方面，如果雙方對某一問題沒有做出明確規(guī)定，也未注明該合同適用某項慣例，在合同執(zhí)行中發(fā)生爭議時，受理該爭議案的司法和仲裁機構也往往會引用某一國際貿(mào)易慣例進行判決或裁決。所以，國際貿(mào)易慣例雖然不具有強制性，但它對國際貿(mào)易實踐的指導作用卻不容忽視。三、有關貿(mào)易術語的國際貿(mào)易慣例有關貿(mào)易術語的國際貿(mào)易慣例主要有以下三種：(一)(《1932年華沙–––牛津規(guī)則》這一規(guī)則對于CIF合同的性質(zhì)、買賣雙方所承擔的風險，責任和費用的劃分以及所有權轉移的方式等問題都作了比較詳細的解釋。(二)《美國對外貿(mào)易定義1941年修訂本》《美國對外貿(mào)易定義》中所解釋的貿(mào)易術語共有6種，分別為Ex Point of Origin、FOB、FAS、Camp。F、CIF和Ex Dock。(三)《國際貿(mào)易術語解釋通則》《國際貿(mào)易術語解釋通則》（本文中簡稱通則）原文為International Rules for the Interpretation of Trade Terms, 縮寫形式為INCOTERMS，它是國際商會為了統(tǒng)一對各種貿(mào)易術語的解釋而制定的?，F(xiàn)行的《2000年通則》是國際商會根據(jù)八十年代以來科學技術和運輸方式等方面的發(fā)展變化修訂產(chǎn)生的，并