【正文】 條文，且該擔(dān)保必須在保薦人獲接納列入聯(lián)交所的保薦人名冊的期間內(nèi)生效?？梢?，準(zhǔn)擔(dān)保人所提供的擔(dān)保的時效性是十分重要的。上述這些資格準(zhǔn)則對保薦人的資本實力和資產(chǎn)營運質(zhì)量提出了明確的標(biāo)準(zhǔn)，有利于其增強自身抵御風(fēng)險的能力，嚴(yán)格履行應(yīng)盡的職責(zé)，促進上市公司依法規(guī)范運作，有效地防范和控制創(chuàng)業(yè)板市場的運行風(fēng)險，從而切實維護投資者的合法權(quán)益。 保薦人在過去五年內(nèi)不曾受到公開譴責(zé)。這就要求保薦人必須具有比較長期的、清白和良好的業(yè)績記錄。在申請成為保薦人的申請表格中，申請人必須提供以下詳情：(1)在申請日期之前的五年內(nèi)曾遭到聯(lián)交所、證監(jiān)會或香港或其他地方的任何其他監(jiān)管機構(gòu)作出的針對下列人士的任何公開譴責(zé)、含有批評的公開聲明、私下譴責(zé)或任何其他紀(jì)律處分：A、準(zhǔn)保薦人；B、任何積極參與提供一般企業(yè)財務(wù)意見、投資意見和/或證券買賣、并在申請日期仍為準(zhǔn)保薦人的董事或職員。(2)在考慮聯(lián)交所評估準(zhǔn)保薦人應(yīng)遵循的原則后，其他須合理地提請聯(lián)交所留意，以便促使其考慮準(zhǔn)保薦人的申請的有關(guān)資料。如果準(zhǔn)保薦人、擬向新申請人或上市發(fā)行人提供意見的任何董事或職員在準(zhǔn)保薦人提出申請日期之前的五年內(nèi)曾遭到公開譴責(zé)，那么此準(zhǔn)保薦人將不大可能被視為適合于列入聯(lián)交所的保薦人名冊內(nèi)。(3)準(zhǔn)保薦人必須提供針對其身為成員之一的集團內(nèi)任何成員的任何紀(jì)律處分的詳情(如果屬于有關(guān)，例如，聯(lián)交所認(rèn)為準(zhǔn)保薦人提供的所屬集團內(nèi)其他成員的經(jīng)驗詳情屬于有關(guān)資料)。這些意味著社會公眾的廣泛監(jiān)督對準(zhǔn)保薦人構(gòu)成了有效的約束機制，可以促使其規(guī)范和穩(wěn)健運作，以樹立良好的社會形象，維護其聲譽。這是申請人成為一名合資格保薦人所需具備的又一基本前提。 二．保薦期限 香港《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》對保薦人的任期作了如下規(guī)定：　　創(chuàng)業(yè)板保薦人的任期劃分。要想在香港創(chuàng)業(yè)板上市的新上市申請人須以合約形式委任一名保薦人為其呈交上市申請，處理有關(guān)發(fā)行上市事宜。創(chuàng)業(yè)板保薦人的聘任期應(yīng)持續(xù)一段固定期間，除了新申請人的發(fā)行上市期間以外，還須至少涵蓋公司上市時該財政年度的余下時間以及其后兩個完整的財政年度(即指定期間)。也就是說，保薦人的任期包括三個階段：(1)新申請人的發(fā)行上市時期；(2)發(fā)行人上市當(dāng)年的余下時間；(3)其后兩個完整的會計年度。在每一階段，保薦人所擔(dān)負(fù)的職責(zé)性質(zhì)和范圍大小是不同的?？梢?，新申請人與其保薦人所簽訂的合約須有固定年限，至少與《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》規(guī)定的保薦人任期的最低期限相等。在此期限內(nèi)保薦人不可終止合約，但是特殊情況除外?！　⌒律暾埲藷o須委任保薦人的情形。如果新申請人僅僅申請將其債務(wù)證券在創(chuàng)業(yè)板上市，且其控股公司(即母公司)的股本證券已在創(chuàng)業(yè)板上市，或者控股公司申請將其股本證券和新申請人的債務(wù)證券同時在創(chuàng)業(yè)板上市，那么新申請人就無須委任保薦人。雖然如此，但是，以下兩點值得一提：(1)倘若新申請人的控股公司須根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》，該保薦人(或獲名列于香港聯(lián)交所的保薦人名冊里，并特別為了該目的而委任的另一方)必須就發(fā)行債務(wù)證券和將債務(wù)證券上市的事宜向新申請人提出自己的意見。此外，倘若新申請人在《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》，或《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》，擬發(fā)行《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》(包括構(gòu)成招股章程的任何上市文件、就供股或公開售股而公布的任何上市文件、就一項交易或關(guān)聯(lián)交易公布的任何上市文件)，保薦人(或其他獲委任的人士)必須促使該發(fā)行活動遵守《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》(有關(guān)申請事宜)和《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》(向香港聯(lián)交所作出聲明)的有關(guān)規(guī)定。(2)倘若新申請人的控股公司無須根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》，那么在任何情況下，新申請人就必須委任一名聯(lián)交所接納的財務(wù)顧問就有關(guān)債務(wù)證券的發(fā)行和上市提供意見或建議。 保薦人任期的屆滿和后續(xù)保薦人的接任。委任保薦人的責(zé)任在指定期間任期屆滿后即行終止，但是發(fā)行人最好在其后仍繼續(xù)聘任保薦人。這意味著一名保薦人任期的結(jié)束可能就是另一名保薦人任期的開始。各個保薦人任期的相互銜接，不會使得保薦責(zé)任出現(xiàn)真空，可以相應(yīng)地延長保薦人(作為一個整體)的保薦服務(wù)周期，加大其職責(zé)范圍。如果上市發(fā)行人并沒有以其他方式繼續(xù)聘任保薦人，那么上市發(fā)行人就須在任何情況下，在香港聯(lián)交所酌情指示的期間內(nèi)，根據(jù)該指示的要求，強制性地委任一名保薦人繼續(xù)擔(dān)任其顧問(筆者將其稱之為后續(xù)保薦人)，并且嚴(yán)格履行保薦人對所代表的每名發(fā)行人和上市發(fā)行人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。后續(xù)保薦人持續(xù)履行保薦職責(zé)，與上市發(fā)行人一榮俱榮，一損俱損，可以隨時督促上市公司的日常運作行為，使其持續(xù)符合創(chuàng)業(yè)板的上市條件，并協(xié)助其建立科學(xué)合理的法人治理結(jié)構(gòu)，加強公司的持續(xù)公開信息披露，有利于促進上市公司運作的規(guī)范化和制度化，有效保護投資者的合法權(quán)益?！　∪Ｋ]責(zé)任　　保薦人的主要職責(zé)包括對新申請人的職責(zé)和對上市發(fā)行人的職責(zé)，其中對申請人的職責(zé)與主板的規(guī)定相似，對上市發(fā)行人的職責(zé)則屬新增項目，這部分內(nèi)容正是創(chuàng)業(yè)板保薦人責(zé)任加重的體現(xiàn)。其具體規(guī)定是：在新申請人上市當(dāng)年的余下時間及其后的兩個財政年度繼續(xù)擔(dān)任顧問，期間所負(fù)主要職責(zé)包括 　?。?　?。ㄈ绻校?，與發(fā)行人定期回顧發(fā)行人的營運表現(xiàn)和財務(wù)狀況，決定是否需要作任何公告； 　　《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》刊發(fā)的所有公告、上市文件、通函以及發(fā)行人的年報、年度帳目、半年報告及季報在刊登之前進行復(fù)核； 《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》及其他適用的法律法規(guī)所負(fù)責(zé)任的性質(zhì)，以及他們對股東、發(fā)行人的債權(quán)人所負(fù)責(zé)任的一般性質(zhì)。 第三節(jié) 我國的保薦人制度 一．我國即將引入保薦人制度的有關(guān)背景 由于創(chuàng)業(yè)板市場是一個高風(fēng)險的市場，并且證券監(jiān)管機構(gòu)奉行“強調(diào)披露”和“買者自負(fù)”的監(jiān)管理念，對擬上市企業(yè)只進行有限的合規(guī)性審查，因此創(chuàng)業(yè)板特別規(guī)定了保薦人制度，要求創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)必須聘請保薦人，以幫助企業(yè)進行上市工作，監(jiān)督企業(yè)的經(jīng)營狀況并促使其充分披露相關(guān)信息。目前，我國保薦人的籌備工作正在加緊進行。深圳交易所的一項課題研究認(rèn)為，嚴(yán)格的監(jiān)管與多樣化的風(fēng)險控制機制（保薦人、禁售期等）是創(chuàng)業(yè)板市場成功的關(guān)鍵。 胡繼之 孔翔 《海外創(chuàng)業(yè)板市場比較研究》深圳證券交易所綜合研究所 2000年11月13日 2000年10月中旬中國證監(jiān)會公布的《創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》(征求意見稿)第三章和《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》(送審稿)的第三章均比較全面、詳盡地闡述了保薦人的責(zé)任。必須指出的是，這兩個文件都不是最終規(guī)則，其中有些規(guī)定今后可能會進行修改。下文的分析是建立在已有的這兩個文件規(guī)定的基礎(chǔ)上的。 深圳證券交易所2000年工作總結(jié)大會明確提出20001年將以創(chuàng)業(yè)板建設(shè)和市場監(jiān)管工作為主線，而創(chuàng)業(yè)板建設(shè)的一項重點是督促保薦人建立合理的發(fā)行人質(zhì)量評價體系，形成有效的保薦人激勵和約束機制。 二．我國保薦人制度的內(nèi)容 2000年10月中旬中國證監(jiān)會公布的《創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》(征求意見稿)和《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》(送審稿)的第三章對我國的即將實行保薦人制度進行初步的規(guī)定，前者公布在網(wǎng)上征求意見。從這個暫行辦法來看，深圳證券交易所的保薦人制度從分類上說屬于第二類，基本上與香港的二板市場的保薦人的責(zé)任要求相同，其特點是事前介入信息披露并承擔(dān)責(zé)任。 設(shè)立保薦人制度的目的是防范和花解創(chuàng)業(yè)板市場的風(fēng)險，保護投資者合法權(quán)益。根據(jù)今年9月中國證監(jiān)會最新頒布的《創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》(征求意見稿)，對于擬上市企業(yè)聘任保薦人做了相關(guān)規(guī)定。擬發(fā)行上市公司必須聘任一名保薦人。這是擬上市企業(yè)欲邁入創(chuàng)業(yè)板市場的必要前提條件。擬發(fā)行上市公司聘請保薦人，應(yīng)當(dāng)與保薦人簽訂協(xié)議。簽訂保薦協(xié)議，是為了明確在保薦期內(nèi)擬發(fā)行上市公司與保薦人雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。一般來說，保薦協(xié)議具有法律效力，當(dāng)事人的任何一方都不可以擅自解除。但如果在保薦期內(nèi)，保薦人出現(xiàn)無法履行其責(zé)任的情況，或者上市公司要求終止保薦協(xié)議的，上市公司和保薦人應(yīng)當(dāng)及時通知交易所，說明理由，方可解除保薦協(xié)議。如果保薦人喪失中國證監(jiān)會認(rèn)定的保薦人資格時，保薦人與上市公司應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生后的五個工作日內(nèi)解除原有的保薦協(xié)議。這時原來的保薦協(xié)議就隨之喪失了法律效力。 當(dāng)擬發(fā)行上市公司與原保薦人解除協(xié)議時，應(yīng)在三個月內(nèi)聘請新的保薦人，新保薦人從繼任之日起承擔(dān)保薦責(zé)任，保薦期為該上市公司的剩余保薦期加上該公司保薦期的中斷期間。這里的新保薦人就是香港創(chuàng)業(yè)板市場中的替任保薦人，他與后續(xù)保薦人所處的保薦期限和所承擔(dān)的保薦職責(zé)是不同的。替任保薦人在前任保薦人余下的保薦期限內(nèi)承擔(dān)其所未完成的保薦職責(zé)，而當(dāng)上市公司在前任保薦人的保薦期限屆滿后若想繼續(xù)委聘保薦人為其提供持續(xù)的保薦服務(wù)，則應(yīng)當(dāng)由后續(xù)保薦人來履行后續(xù)的保薦職責(zé)。 （一）保薦人資格 與香港聯(lián)交所對保薦人資格的要求相比，中國證監(jiān)會對于保薦人資格的認(rèn)定也有著比較嚴(yán)格的要求。它規(guī)定保薦人必須是具有股票主承銷資格的證券公司或中國證券監(jiān)督管理委員會證定的其他機構(gòu)。目前我國證券公司主承銷資格的條件包括：至少有5000萬的凈資產(chǎn)和2000萬的凈資本，參加過3只以上股票的承銷或具有3年以上的證券承銷經(jīng)驗。但是在以下三種情況下證券公司是不能擔(dān)當(dāng)保薦人的：一是證券公司持有被保薦人百分之七以上的股份，或是其前五名股東之一；二是被保薦人持有證券公司百分之七以上的股份，或是其前五名股東之一；三是證券公司與被保薦人之間具有其他有重大影響的關(guān)聯(lián)關(guān)系。 放寬了對保薦人信用水平的要求。應(yīng)該注意到，香港創(chuàng)業(yè)板對保薦人的信用記錄要求是“前五年內(nèi)沒有受到譴責(zé)”，而我們對主承銷商資格的信用記錄要求是“最近一年內(nèi)無嚴(yán)重的違法違規(guī)行為”。顯然，我們對保薦人的信用要求較之香港要低了很多。 （二）保薦期限 《創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》(征求意見稿)規(guī)定，保薦人的保薦期限為股票發(fā)行上市期間、股票上市當(dāng)年的余下時間及其后的兩個完整的會計年度。也就是說，保薦人的任期包括這三個連續(xù)的時段，中途不得無故中斷?！渡钲谧C券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》(送審稿)則規(guī)定，保薦人的任期自聘任之日起，應(yīng)當(dāng)至少包括公司股票上市時該會計年度的其余時間以及公司股票上市后至少兩個完整的會計年度。當(dāng)上市公司與原保薦人解除保薦協(xié)議時，應(yīng)在三個月內(nèi)聘請新的保薦人，新保薦人從繼任之日起承擔(dān)保薦責(zé)任，保薦期為該上市公司的剩余保薦期加上該公司保薦期的中斷期間。相比之下，前一條規(guī)定比較明確，但不夠完整，后一條規(guī)定的表述則比較完整。筆者認(rèn)為，這里“至少”二字十分重要，這是對保薦人任期的最低要求，而不能僅僅限于此期限。這意味著，在創(chuàng)業(yè)板市場上，保薦人履行保薦責(zé)任貫穿于創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)行上市的全過程，法定的保薦期限從股票進入發(fā)行階段就已開始，其間不僅要經(jīng)過上市期間，還要延續(xù)到發(fā)行上市之后，規(guī)定保薦期限至少涵蓋公司股票上市當(dāng)年的余下時間及其后兩個完整的會計年度。實際上，后一條規(guī)定就是香港《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》所述的保薦人任期的“最低期限”。 （三）保薦責(zé)任 《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》第三章規(guī)定，保薦人應(yīng)當(dāng)在保薦期限內(nèi)，履行下列職責(zé)： 1．確認(rèn)公司符合本所創(chuàng)業(yè)板的股票上市條件，并在公司上市后就其是否持續(xù)符合該條件向董事會提供意見； 2．在公司申請股票首次上市時，協(xié)助公司處理股票上市事宜，確認(rèn)所有上市申報文件符合本規(guī)則，并向本所提交《上市保薦書》； 3．輔導(dǎo)和督促公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員了解并遵守相關(guān)的法律、法規(guī)和本規(guī)則的規(guī)定，及時、準(zhǔn)確回復(fù)公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員關(guān)于本規(guī)則的咨詢； 4．輔導(dǎo)和督促公司按照法律、法規(guī)和本規(guī)則的規(guī)定履行信息披露義務(wù)，及時審閱、核對公司擬公告的信息披露文件并書面確認(rèn)； 5．及時回復(fù)本所的質(zhì)詢； 6．輔導(dǎo)和督促公司履行股票上市協(xié)議規(guī)定的義務(wù)； 7．在上市公司年度報告披露后的十五個工作日內(nèi)向本所提交《保薦人年度盡職調(diào)查報告》； 8．協(xié)助公司建立、健全符合法律、法規(guī)和本規(guī)則規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)。 9．確保有足夠和合適的人員專門從事保薦業(yè)務(wù)； 10．本所規(guī)定的其他責(zé)任。 《創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》(征求意見稿)第三章規(guī)定保薦人在被保薦人股票發(fā)行上市期間應(yīng)承擔(dān)下列保薦責(zé)任：　 1．按照本行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神,為被保薦人提供股票發(fā)行上市的專業(yè)指導(dǎo)意見；　　2．核查被保薦人的基本情況,確信其具備《創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票發(fā)行上市條例》及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件規(guī)定的發(fā)行上市條件；　　3．指導(dǎo)被保薦人按照規(guī)范要求制作股票發(fā)行上市申請文件,并對股票發(fā)行上市申請文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)連帶責(zé)任；　　4．指導(dǎo)被保薦人建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)；　　5．確信被保薦人的全體董事具備擔(dān)任董事職務(wù)所需的專業(yè)技能及經(jīng)驗,確信被保薦人的全體董事充分了解其作為創(chuàng)業(yè)板上市公司董事應(yīng)遵循的法律、法規(guī)及相關(guān)責(zé)任；　　6．代表被保薦人報送股票發(fā)行上市申請文件并負(fù)責(zé)與中國證監(jiān)會和交易所進行溝通；　　7．中國證監(jiān)會規(guī)定的其他保薦責(zé)任?！　”Ｋ]人在被保薦人股票上市當(dāng)年的余下時間及其后的二個會計年度內(nèi)應(yīng)承擔(dān)下列保薦責(zé)任：　　1．按照本行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，為被保薦人持續(xù)提供遵守相關(guān)法律、法規(guī)及交易所相關(guān)規(guī)則的專業(yè)指導(dǎo)意見并指導(dǎo)其規(guī)范運作；　　2．督促被保薦人嚴(yán)格履行公開披露文件中承諾的業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)、募集資金使用及其他各項義務(wù)；　　3．督促并指導(dǎo)被保薦人按照相關(guān)法律、法規(guī)及交易所上市規(guī)則的規(guī)定，真實、準(zhǔn)確、完整、及時地披露信息?！　?．認(rèn)真審核被保薦人擬公告的所有公開披露文件，確信其符合有關(guān)信息披露規(guī)則的規(guī)定；　　5．對被保薦人公開披露文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性有疑義時，應(yīng)當(dāng)向被保薦人指出并進行核實。發(fā)現(xiàn)重大問題時,及時向中國證監(jiān)會和交易所報告。　　6．代表被保薦人與中國證監(jiān)會和交易所進行溝通，參加被保薦人與中國證監(jiān)會和交易所進行的所有正式會談； 7．中國證監(jiān)會規(guī)定的其他保薦責(zé)任。 三．券商對我國保薦人制度的看法 （華鼎市場調(diào)查公司 程龍平） 《證券時報》 2000年11月15日 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，具有主承銷商資格的券商將自動取得創(chuàng)業(yè)企業(yè)保薦人資格，那么作為