【正文】 保。第十一章占有。第十二章附則。以下對物權(quán)法草案作簡要介紹。　　二、堅持對合法財產(chǎn)的一體保護(hù)原則　　(一)放棄對某類所有制的財產(chǎn)特殊保護(hù)的提法　　關(guān)于財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則，在社會主義的傳統(tǒng)民法理論中是所謂“社會主義公有財產(chǎn)神圣不可侵犯”，民法通則將社會主義公有財產(chǎn)區(qū)分為國家財產(chǎn)與勞動群眾集體財產(chǎn)，僅規(guī)定“國家財產(chǎn)神圣不可侵犯”(第73條)。現(xiàn)今民法學(xué)界一致認(rèn)為，所謂“公有財產(chǎn)神圣不可侵犯”，或者“國家財產(chǎn)神圣不可侵犯”原則，不過是計劃經(jīng)濟(jì)體制的本質(zhì)特征在法律上的反映，不能適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求。是否可將財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則改為“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”?我們認(rèn)為不可。無論“公有財產(chǎn)神圣不可侵犯”，或者“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”，均不能反映社會主義市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)和要求。按照中共十五大報告的提法，現(xiàn)在是多種所有制經(jīng)濟(jì)形式并存，各種所有制經(jīng)濟(jì)形式并無高低貴賤之分，要求法律給予平等的保護(hù)。因此，制定物權(quán)法應(yīng)貫徹的基本原則只能是：凡合法取得的財產(chǎn)無分公有私有，均予平等對待，一體保護(hù)。依此原則，當(dāng)然應(yīng)放棄傳統(tǒng)理論和立法以生產(chǎn)資料所有制性質(zhì)劃分所有權(quán)類別的做法，僅對公有物和公用物作特別規(guī)定。　　(二)規(guī)定公有物和公用物制度，不規(guī)定國有企業(yè)財產(chǎn)權(quán)　　鑒于國有企業(yè)實行公司改組后，國家與企業(yè)之間的財產(chǎn)關(guān)系屬于公司法調(diào)整的范圍，依公司法原理，國家享有股東權(quán)而企業(yè)享有法人財產(chǎn)權(quán)。且企業(yè)財產(chǎn)權(quán)中包括各種不同性質(zhì)的權(quán)利，如對土地的基地使用權(quán)屬于用益物權(quán)，對廠房及其他建筑物的權(quán)利屬于不動產(chǎn)所有權(quán)，對機(jī)器、設(shè)備、車輛等的權(quán)利屬于動產(chǎn)所有權(quán)，對企業(yè)名稱的權(quán)利屬于人格權(quán)，對專利、商標(biāo)的權(quán)利屬于知識產(chǎn)權(quán)，等等，應(yīng)分別適用各有關(guān)法律規(guī)定，因此不宜在物權(quán)法上概括規(guī)定“企業(yè)財產(chǎn)”的歸屬問題。 [6]　　按照生產(chǎn)資料所有制劃分屬于國家所有的財產(chǎn)(所謂全民所有制財產(chǎn))，可以分為經(jīng)營性財產(chǎn)和非經(jīng)營性財產(chǎn)兩大類。其中，經(jīng)營性財產(chǎn)主要是國有企業(yè)財產(chǎn)，前已述及，不須在物權(quán)法上專門規(guī)定。至于非經(jīng)營性財產(chǎn)，主要是屬于自然資源的山脈、河流、湖泊、森林、草原和礦藏，及國家機(jī)關(guān)專用的建筑物、軍事設(shè)施、裝備等公有物，和社會公用的道路、橋梁、港口、公共圖書館、博物館、公園等公用物。其中，自然資源一類，物權(quán)法僅規(guī)定礦藏專屬國家所有，其他自然資源不在物權(quán)法上規(guī)定，而由各自然資源法規(guī)定。物權(quán)法應(yīng)對公有物和公用物作出規(guī)定?！　∥餀?quán)法草案，在第二章所有權(quán)的第一節(jié)一般規(guī)定中，專設(shè)第62條規(guī)定：“礦產(chǎn)資源，屬于國家所有。礦產(chǎn)資源的開發(fā)和經(jīng)營，依照法律特別規(guī)定”。按照這一規(guī)定，礦藏屬于國家專有，農(nóng)民集體雖然可以享有農(nóng)村土地的所有權(quán)，但對于土地中的礦藏沒有所有權(quán)。享有土地使用權(quán)的自然人或法人，對土地中的礦藏不享有所有權(quán)。對礦藏的開發(fā)和經(jīng)營，應(yīng)由特別法(礦藏法)規(guī)定。自然人或法人可以依據(jù)礦藏法的規(guī)定，取得開發(fā)經(jīng)營礦藏的權(quán)利(采礦權(quán))。　　在第二章第一節(jié)，另設(shè)第63條規(guī)定公有物、公用物：“公有物和公用物屬于國家所有，不得轉(zhuǎn)讓，不得作為取得時效的客體。但已不再作為公有物和公用物的除外”。所謂公有物，指為社會公眾服務(wù)的目的而由國家機(jī)關(guān)使用的財產(chǎn)，包括國家機(jī)關(guān)的建筑物、軍事設(shè)施、軍用武器裝備。不包括國家機(jī)關(guān)所有的辦公用具及有價證券等動產(chǎn)。后者與一般財產(chǎn)相同，屬于可交易財產(chǎn)，應(yīng)許可轉(zhuǎn)讓，并適用取得時效。所謂公用物，指為社會公眾共同使用的財產(chǎn)，例如公共道路、公路、街道、橋梁、水庫、公共圖書館、公共博物館、公園，可以航行的水道、海岸、海灘、港口、海港等。公有物與公用物的區(qū)分，在于公有物是由國家機(jī)關(guān)為社會公眾服務(wù)的目的而使用，公用物是由社會公眾直接使用?！　×硪活愑斜匾谖餀?quán)法上明文規(guī)定的財產(chǎn)，是宗教財產(chǎn)。而在現(xiàn)行法制之下，宗教財產(chǎn)的性質(zhì)不明確。按照現(xiàn)行的有關(guān)政策，天主教、基督教和東正教教會的建筑物，歸中國教會所有。佛教、道教寺廟宮觀的建筑物和法器等，為社會所有。伊斯蘭教清真寺的建筑物，為信教群眾集體所有。但在不動產(chǎn)登記實務(wù)中，無論何種寺廟宮觀、教堂的房產(chǎn)，均將宗教協(xié)會登記為所有權(quán)人，顯然違背宗教財產(chǎn)的性質(zhì)?？紤]到宗教寺廟財產(chǎn)的特殊性(出于信徒捐贈并用于特殊的宗教目的)，物權(quán)法專設(shè)的64條規(guī)定：“宗教財產(chǎn)，屬于宗教法人所有”。　　(三)嚴(yán)格限定公益目的，重構(gòu)國家征收制度　　堅持對合法財產(chǎn)權(quán)的一體保護(hù)，必然要涉及國家征收制度。合法財產(chǎn)的一體保護(hù)，作為一項基本原則，當(dāng)然包含合法財產(chǎn)不受侵犯、任何人不得被強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)權(quán)的含義。但國家出于社會公益并經(jīng)法定程序的征收應(yīng)屬例外。 [7]中國現(xiàn)在的問題是，國家征收制度被濫用，被廣泛應(yīng)用于商業(yè)目的。改革開放以來，各地和各級政府頻繁地、大量地為商業(yè)目的用地，而征收農(nóng)村集體土地所有權(quán)及農(nóng)戶、城鎮(zhèn)居民的土地使用權(quán)，且往往不能給予公正補(bǔ)償。如果政府將以極低的代價(補(bǔ)償)征收的土地，以市場價出讓給用地的企業(yè)(中國企業(yè)、外資企業(yè)及中外合資企業(yè))，則政府獲得市場價與補(bǔ)償價之間的差額。如果以優(yōu)惠價出讓給用地的企業(yè)，則企業(yè)獲得此差額。無論如何，均導(dǎo)致嚴(yán)重的不公正。因此，物權(quán)法立法方案，提出重構(gòu)國家征收制度的建議。采用征收方式強(qiáng)制剝奪自然人和法人財產(chǎn)，應(yīng)僅限于真正的社會公益目的，并嚴(yán)格依照法定程序，給予公正的補(bǔ)償。非真正公益目的，如商業(yè)目的用地，不得適用征收，建議改為由國家批給用地指標(biāo)，再由用地人與土地所有權(quán)人、使用權(quán)人談判簽約?！　∥餀?quán)法草案在第一章的第三節(jié)專設(shè)第48條規(guī)定：“基于社會公共利益的目的，并依照法律規(guī)定的程序，國家可以征收自然人和法人的財產(chǎn)。所謂社會公共利益，指公共道路交通、公共衛(wèi)生醫(yī)療、災(zāi)害防治、科學(xué)及文化教育、環(huán)境保護(hù)、文物古跡及風(fēng)景名勝區(qū)的保護(hù)、公共水源及水利、森林保護(hù)，以及國家法律規(guī)定的公共利益”(第1款)?！罢魇請?zhí)行人，對自然人和法人因財產(chǎn)被征收所受的全部損失，應(yīng)當(dāng)予以公平補(bǔ)償”(第2款)?！罢魇詹坏眠m用于商業(yè)目的。國家基于發(fā)展商業(yè)的目的而須取得自然人和法人的財產(chǎn)的，只能通過訂立合同的方式”(第3款)?！　‖F(xiàn)行法制混淆征收與征用兩個不同概念。 [8]所謂征用，是國家不經(jīng)同意而強(qiáng)制使用自然人、法人的財產(chǎn)。征用的對象，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)。征用與征收的相同點，在于其強(qiáng)行性。不同點在于，征用只是暫時的使用，使用后將予以返還，征收是強(qiáng)行收買，不存在返還問題。另外，征用的對象包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)，而征收的對象只是不動產(chǎn)，主要是土地。因此物權(quán)法草案嚴(yán)格區(qū)分征收與征用，在規(guī)定了征收之后，另設(shè)第49條規(guī)定征用：“因處于緊急狀態(tài)，國家可以征用自然人和法人的財產(chǎn)。關(guān)于被征用財產(chǎn)的返還及損害賠償，由法律另行規(guī)定”?！　?四)區(qū)分委托物與脫離物，建立善意取得制度　　現(xiàn)代民法為保護(hù)交易的安全，有所謂善意取得制度。指沒有處分權(quán)的人處分他人的動產(chǎn)，在交付該動產(chǎn)于買受人后，如果該買受人屬于善意，即可取得該動產(chǎn)所有權(quán)。原所有人僅可向無權(quán)處分人請求賠償，而不得向該買受人請求返還。因善意取得制度之貫徹，使買受人免于因出賣人無處分權(quán)而承擔(dān)購買的動產(chǎn)被剝奪之風(fēng)險，可以保護(hù)市場交易的正常進(jìn)行。中國現(xiàn)行法制關(guān)于善意取得未有明文規(guī)定，買受人即使對于出賣人之無處分權(quán)全然不知且其購買行為發(fā)生在合法交易場所，也有可能被剝奪所購買的動產(chǎn)，尤其該動產(chǎn)屬于遺失物、盜竊物的情形，更是如此。這顯然不利于交易安全之保障和買受人正當(dāng)利益之保護(hù)。于是，立法方案建議參考各國立法經(jīng)驗，規(guī)定善意取得制度?！　∥餀?quán)法草案第二章第五節(jié)動產(chǎn)所有權(quán)，其中第145條規(guī)定了善意取得的一般規(guī)則：“基于法律行為善意且有償受讓動產(chǎn)的占有，即使讓與人無處分權(quán)，受讓人仍取得該動產(chǎn)的所有權(quán)”。“受讓人在受讓動產(chǎn)時不知讓與人無處分權(quán)，且無重大過失，為善意”。按照這一規(guī)定，發(fā)生善意取得的要件是：標(biāo)的物為動產(chǎn)。讓與人無處分權(quán)。受讓人基于有償法律行為受讓該動產(chǎn)。受讓人已占有該動產(chǎn)。受讓人為善意?！　≡诿穹ɡ碚撋希m用善意取得制度的動產(chǎn)，區(qū)分為委托物和脫離物兩類。委托物指基于所有人的意思而喪失占有的物，如借用物、租賃物、保管物。脫離物指非基于所有人的意思而喪失占有之物，包括遺失物、遺忘物、盜竊物。對于委托物，在符合善意取得各項要件時，立即發(fā)生善意取得的效果，即善意受讓人立即取得所有權(quán)，原所有人不得向該受讓人請求返還。對于脫離物，在符合善意取得各項要件時，并不立即發(fā)生善意取得的效果，所有人在1年內(nèi)有取回權(quán)，僅在此1年期滿所有人未行使取回使時，發(fā)生善意受讓人取得所有權(quán)的效果。另外，考慮到對公共市場交易的信賴，應(yīng)特別規(guī)定，即使屬于脫離物，如果是善意受讓人因拍賣或于公共市場購買，所有人取回時必須償還受讓人支付的價金?！　∫虼耍餀?quán)法草案在規(guī)定善意取得一般規(guī)則之后，另設(shè)第146條特別規(guī)定：“受讓的動產(chǎn)若系被盜竊、遺失或其他違反本意而喪失占有者，所有人、遺失人或其他有受領(lǐng)權(quán)之人有權(quán)在喪失占有之日起1年內(nèi)向受讓動產(chǎn)的人請求返還”(第1款)?！暗翱顒赢a(chǎn)若系由拍賣、公共市場或經(jīng)營同類物品的商人處購得，非償還受讓人支付的價金，不得請求返還”(第2款)?！暗谝豢钏Q動產(chǎn)若系貨幣或無記名有價證券時，不得請求返還”(第3款)。之所以對盜竊和遺失物規(guī)定有償返還制度，及貨幣和無記名有價證券不能請求返還，是為了保護(hù)信賴公共市場交易的善意買受人的利益，維護(hù)市場交易的完全。　　(五)借鑒各國經(jīng)驗，建立取得時效制度　　中國現(xiàn)行法制不承認(rèn)取得時效制度，是因為原有民法理論認(rèn)為取得時效有背于道德。且在計劃經(jīng)濟(jì)體制之下，實行單一的公有制，否認(rèn)取得時效制度，符合公有制的要求。1986年的民法通則僅規(guī)定訴訟時效(消滅時效)制度，而未規(guī)定取得時效制度?，F(xiàn)在看來，取得時效制度在市場經(jīng)濟(jì)條件下，有其必要性，學(xué)術(shù)界和實務(wù)界對此已經(jīng)達(dá)成共識。物權(quán)法草案在第二章的第一節(jié)關(guān)于所有權(quán)的一般規(guī)定中，第65條至第86條專門規(guī)定了取得時效制度。按照該規(guī)定，僅對于可以交易的物，適用取得時效。不能在市場上交易的物，不適用取得時效。關(guān)于動產(chǎn)取得時效的規(guī)定是：“以所有的意思，十年間和平、公然、連續(xù)占有他人動產(chǎn)者，取得其所有權(quán)。但其占有之始為善意并無過失者，為五年”(第66條)。關(guān)于不動產(chǎn)取得時效的規(guī)定是：“現(xiàn)時登記為不動產(chǎn)所有人，雖未實際取得該項權(quán)利，但占有該不動產(chǎn)并依所有人身份行使其權(quán)利的，自其權(quán)利登記之日起滿二十年而未被涂銷登記者，實際取得該不動產(chǎn)所有權(quán)”(第67條)。“以自主占有的意思，和平、公開、持續(xù)占有他人未經(jīng)登記的不動產(chǎn)滿二十年者，可以請求登記為該項不動產(chǎn)的所有權(quán)人”(第68條)?！　∪?、實行物權(quán)變動與原因行為的區(qū)分原則　　(一)關(guān)于物權(quán)行為的爭論　　物權(quán)行為獨立性和無因性理論是德國民法所采的立法理論。認(rèn)為債權(quán)合同與物權(quán)合同是兩個不同的法律行為。債權(quán)合同的效力在于使雙方當(dāng)事人享有債權(quán)和負(fù)擔(dān)債務(wù)，并不能發(fā)生物權(quán)變動。要發(fā)生物權(quán)變動，須有獨立于債權(quán)合同之外，以直接發(fā)生物權(quán)變動為目的之物權(quán)合同。債權(quán)行為與物權(quán)行為截然分開，各自獨立。此即物權(quán)行為之成立和有效不受債權(quán)行為的影響。例如，買賣合同在交付標(biāo)的物后，該買賣合